Тест Хоуи: мост между прошлым и будущим в правовом регулировании криптовалют

Цифровые активы как аналоги ценных бумаг

Сегодня многие компании выпускают токены – цифровые активы, для хранения и передачи которых используются блокчейн-платформы. Некоторые из них называют квазиакциями или заменителями ценных бумаг в цифровом мире.

Так каков правовой статус токенов и вправе ли госорганы вмешиваться в их выпуск?

Тип токена определяет предъявляемые законами требования. Выбор компанией неподходящего типа может повлечь юридические проблемы.

Утилити-токены. Дают доступ к продукту или услуге компании, и ими пользуются лишь внутри экосистемы блокчейн-проекта. Они не предоставляют права на прибыль компании и участие в ее управлении. Обычно их выпуск не подлежит нормативному регулированию.

Секьюрити-токены. Считаются цифровыми аналогами традиционных акций или облигаций, обеспечивают право на часть прибыли компании или участие в ее управлении.

Выпуск таких токенов регулируется законами и контролируется государством. Например, в США этим занимается Управление по контролю за иностранными активами (Office of Foreign Assets Control, OFAC). По мнению OFAC, большинство активов на финансовом рынке связаны с долларом или же могут оказать влияние на валюту.

Амбициозный проект Telegram запретили со ссылкой на тест Хоуи

В 2018 году мессенджер Telegram анонсировал проект Telegram Open Network (TON) – блокчейн-платформу с собственной криптовалютой под названием Gram.

Компания провела два закрытых раунда ICO и получила от инвесторов впечатляющие 1,7 миллиарда долларов. Однако запуску TON помешала Комиссия по ценным бумагам и биржам США (Securities and Exchange Commission, SEC).

SEC утверждала, что Gram являлся незарегистрированной ценной бумагой, поскольку инвесторы вкладывали средства в проект и ждали прибыли, которая формировалась бы за счет усилий команды Telegram. Компания же позиционировала Gram как утилити-токен, предназначенный для использования внутри экосистемы TON.

В 2019 году американский суд поддержал SEC, запретив запуск TON и выпуск Gram. Telegram был вынужден отказаться от проекта и вернуть инвесторам деньги.

Интересно, что SEC и суд для аргументации своей позиции обратились к тесту Хоуи, который появился благодаря прецеденту почти 80-летней давности. Это список критериев, позволяющих определить, является ли актив ценной бумагой. Неожиданно тест оказался актуальным для криптовалютного рынка.

Истоки теста Хоуи: дело «SEC против W.J. Howey Co.»

В 1946 году Верховный суд США рассмотрел спор SEC и W.J. Howey Co. – компании, продававшей земли в апельсиновых рощах Флориды. Она предлагала инвесторам приобрести участки и заключить договор на обслуживание рощи с дочерней организацией.

Покупатели не участвовали в уходе за рощей, а средства от реализации апельсинов распределялись между ними и компанией. SEC утверждала, что по такой схеме продавались незарегистрированные ценные бумаги, поскольку инвесторы вкладывали деньги с ожиданием прибыли, которая формировалась за счет усилий W.J. Howey Co. и ее дочерней структуры.

В этом деле Верховный суд обозначил критерии инвестиционного контракта, которые сформировали тест Хоуи:

• инвесторы вносят средства и рассчитывают на прибыль;

• средства инвесторов объединяют и пускают на развитие общего проекта;

• инвесторы не участвуют в управлении проектом, а прибыль генерируется за счет усилий команды проекта или других участников.

***

Применение теста Хоуи при оценке криптовалюты вызывает дискуссии. Критики отмечают, что тест, разработанный для традиционных финансовых активов, не всегда учитывает специфику цифровых активов и блокчейн-технологий. Тем не менее он используется, чтобы защитить инвесторов и обеспечить стабильность рынка.

Возможно, в будущем будут разработаны более гибкие правовые инструменты. А пока при выборе типа токена для своего проекта важно разобраться в тонкостях правового регулирования или обратиться за помощью к юристам, специализирующимся на блокчейн-технологиях.