За что наказывают главбухов и как минимизировать риски
Семен Кирьяк, партнер юридической фирмы «Кирьяк и партнеры», и Наталия Федорова, главный бухгалтер консалтинговой группы «Альянс Лигал»:
Главный бухгалтер может быть привлечен к административной ответственности как должностное лицо.
Статьи Кодекса РФ об административных нарушениях (далее – КоАП РФ), по которым могут оштрафовать:
Данный список не является исчерпывающим.
В большинстве случаев за повторное нарушение штраф увеличивается в несколько раз. А еще могут дисквалифицировать, т.е. наложить временный запрет занимать определенные должности (ст. 3.11 КоАП РФ).
Семен Кирьяк, Наталия Федорова:
Главный бухгалтер будет считаться исполнителем преступления, если умышленно совершил уголовно наказуемое деяние, участвовал в его совершении или использовал для этого лиц, которые не подлежат ответственности (ст. 33 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ)).
Уголовная ответственность может наступить по следующим статьям УК РФ:
Данный список не является исчерпывающим.
Семен Кирьяк:
Когда главный бухгалтер выступает как работник, на него распространяются нормы трудового законодательства и, значит, может быть возложена материальная ответственность. Так, работник обязан возместить причиненный работодателю ущерб (ст. 238 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ)).
Материальная ответственность есть ограниченная (ущерб возмещается в пределах среднего месячного заработка) и полная (ущерб возмещается полностью).
По умолчанию работник несет ограниченную ответственность (ст. 241 ТК РФ). Но в некоторых случаях последует полная ответственность (ст. 242 ТК РФ). Например, из-за умышленного причинения работодателю ущерба или недостачи вверенных работнику ценностей. Полная материальная ответственность также может быть установлена для главного бухгалтера в трудовом договоре (ст. 243 ТК РФ).
Семен Кирьяк:
Привлечь к субсидиарной ответственности, т.е. наложить обязанность по погашению долгов компании, могут контролирующее должника лицо (далее – КДЛ). Это гражданин или организация, которые влияли на управление компанией-должником в течение 3 лет, предшествующих банкротству (п. 1 ст. 61.10. Закона о банкротстве).
Главный бухгалтер рискует быть привлеченным к субсидиарной ответственности, поскольку вовлечен в повседневную хозяйственную деятельность компании. Более того, профессиональный стандарт «Бухгалтер» относит его к руководителям (Приказ Минтруда России от 21 декабря 2019 г. № 103н).
Вместе с тем бухгалтер не признается КДЛ по умолчанию. Отличительным признаком КДЛ является возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия.
В частности, чтобы привлечь бухгалтера к субсидиарной ответственности, придется доказать одно из следующих обстоятельств:
Также главного бухгалтера могут привлечь к субсидиарной ответственности за то, что он представил неверные данные или не передал бухгалтерские документы арбитражному управляющему. Ведь обычно именно бухгалтер обязан хранить такие документы и вести бухучет (ч. 3 ст. 7 Закона о бухучете). А в законе установлена связь между невозможностью полного погашения требований кредиторов из-за затруднения процедуры банкротства и действиями КДЛ, направленными на скрытие или искажение бухгалтерских документов (подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).
Ангелина Балакина, руководитель практики юридической фирмы Orlova/Ermolenko, и Наталья Слепых, младший юрист юридической фирмы Orlova/Ermolemko:
Главного бухгалтера могут привлечь к субсидиарной ответственности (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО), если:
Иногда главных бухгалтеров привлекают к ответственности без признания за ними статуса КДЛ. Для этого суд должен установить, что бухгалтер по указанию руководителя или совместно с ним уничтожил бухгалтерскую документацию, скрыл ее или исказил. В таком случае бухгалтер несет солидарную с руководителем субсидиарную ответственность за доведение компании до банкротства.
За последние годы суды стали чаще удовлетворять требования о привлечении к субсидиарной ответственности не только директоров и учредителей компаний, но и главных бухгалтеров1. Хотя нередко и отказывают2. Это возможно, если бухгалтер доказал, что добросовестно и разумно исполнял должностные обязанности.
Семен Кирьяк:
Для привлечения бухгалтера к субсидиарной ответственности подозрений в его виновности недостаточно. Должны быть убедительные доказательства его вины (Определение Верховного Суда РФ от 30 сентября 2019 г. № 305-ЭС16-18600(5-8) по делу № А40-51687/2012).
Например, в одном деле главного бухгалтера привлекли к ответственности по долгам кредитного потребительского кооператива, поскольку он готовил бухотчетность и после увольнения. Однако вышестоящий суд не согласился с таким решением: бухгалтер продолжал работать, но это не значит, что он являлся КДЛ и извлекал выгоду во вред кредиторам и компании (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12 февраля 2024 г. № Ф05-28447/21 по делу № А40-58648/2019).
Наталия Федорова:
Искажение бухгалтерской отчетности
Суд установил, что главный бухгалтер и другие КДЛ подготовили искаженную бухгалтерскую отчетность для налоговой инспекции. Решили незаконно получить выгоду.
В итоге компанию привлекли к налоговой ответственности. Она не смогла погасить недоимку, что привело к ее банкротству. ФНС стала основным кредитором, а отвечать пришлось бухгалтеру. Ему не удалось доказать свою невиновность, поэтому суд привлек его к субсидиарной ответственности (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 сентября 2023 г. по делу № А40-33540/2020).
Ангелина Балакина, Наталья Слепых:
Ведение бухгалтерского учета с нарушениями
1. Бухучет в организации велся с нарушениями, была искажена налоговая и бухгалтерская отчетность, некоторых документов вовсе не оказалось. Из-за этого не получилось выявить дебиторские обязательства контрагентов. Временному управляющему передали копии агентских договоров компании, а затем представили перечень контрагентов, которые не значились ни в первичной документации, ни в выписках по счетам.
Суды пришли к выводу, что в неразберихе виноваты бухгалтеры, которые были обязаны вести бухучет и хранить документы. Поэтому их привлекли к субсидиарной ответственности (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 7 сентября 2023 г. № Ф05-6549/2021 по делу № А40-26437/2018).
2. Главного бухгалтера оштрафовали на 15 000 рублей по ч. 4 ст. 15.15.6 КоАП РФ за ошибки в бухгалтерском учете, которые допустили ее предшественники. Женщина попыталась оспорить это решение. Однако суд указал, что бухгалтер была обязана устранить нарушения в бухучете по результатам ежегодных инвентаризаций и предотвратить передачу недостоверной отчетности (Решение Северодвинского городского суда Архангельской области от 22 января 2024 г. по делу № 12-10/2024).
Отказ дать пояснения и неспособность доказать свою невиновность
Кредитор по договору займа обратился в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности директора компании, который также являлся главным бухгалтером. Компания была ликвидирована в административном порядке, но заем кредитору так и не вернули.
Сначала суд отказал в удовлетворении его требований. Указал, что, хотя компания исключена из ЕГРЮЛ из-за бездействия (отчетность не сдавали, расчеты не производили), это не является достаточным основанием для привлечения бухгалтера к субсидиарной ответственности. Кроме того, кредитор не попытался взыскать долг через суд, когда компания функционировала. И он не направил в ФНС заявление о том, что его права будут нарушены исключением компании из ЕГРЮЛ.
Однако вышестоящие суды согласились с требованием кредитора. Они отметили, что средства от займодавца компания принимала по приходным кассовым ордерам, которые подписывал бухгалтер. Следовательно, он принимал финансово-управленческие решения и являлся КДЛ.
Отказ КДЛ дать пояснения о своих действиях при управлении компанией, причинах неисполнения обязательств перед кредитором и прекращения хозяйственной деятельности считается недобросовестным поведением. В таком случае КДЛ обязано доказать, что для привлечения его к субсидиарной ответственности оснований нет. Если доказательства не представлены, значит, КДЛ не исполнило обязанность по контролю за финансово-хозяйственной деятельностью компании (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 7 ноября 2023 г. № Ф05-27262/2023 по делу № А40-242992/2022).
Завышение показателей, сокрытие убытков и перерасход зарплатного фонда
Суд проанализировал аудиторское заключение и обнаружил завышение главным бухгалтером показателей бухгалтерского баланса и оборотных активов компании более чем на 4 000 000 рублей; сокрытие убытков с отнесением их на расходы будущих периодов; значительный перерасход фонда оплаты труда при выплате зарплат; выдачу кредитов на 2 000 000 рублей сотрудникам – родственникам директора.
Суд решил, что за это бухгалтер, даже не будучи КДЛ, должен нести субсидиарную ответственность солидарно с директором. Он являлся должностным лицом, отвечал за ведение бухучета и не мог не знать о долгах компании (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29 декабря 2022 г. по делу № А40-19709/2022).
Семен Кирьяк:
Создание «зеркального» бизнеса
Главный бухгалтер был участником общества. Когда возникли финансовые трудности, он вышел из числа участников и создал «зеркальный» бизнес, чтобы вывести активы, а не расплачиваться за счет них с кредиторами.
Суд решил, что такое поведение не отвечает принципам добросовестности и разумности. Необходимо было разработать план выхода из кризиса и погасить долги, а не переводить деятельность общества на другое юрлицо. В итоге бухгалтера привлекли к субсидиарной ответственности (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 января 2024 г. № Ф05-12896/19 по делу № А41-522/2018).
Присвоение арендных платежей
Главный бухгалтер ежемесячно принимал арендные платежи, но в кассу их не сдавал, а присваивал себе. Чеки пробивал через кассовый аппарат, приходные ордера распечатывал в бухгалтерской программе и отдавал арендатору. При этом ордера в программе не сохранял и в кассовую книгу данные о них не вносил.
Суд первой инстанции привлек бухгалтера к полной материальной ответственности – взыскал 1 300 600 рублей в счет возмещения ущерба. Суд апелляционной инстанции решил, что нет оснований для полной ответственности, и ограничился взысканием 180 000 рублей.
Суд кассационной инстанции направил дело на новое рассмотрение. Посчитал, что нижестоящие суды недостаточно исследовали основания для привлечения бухгалтера к ответственности, а также не рассмотрели вопрос о возможности уменьшения размера ущерба.
При новом рассмотрении дела суд посчитал, что бухгалтер должен нести ограниченную ответственность, так как полную трудовой договор не предусматривал. Сумма была снижена до 15 000 рублей. Суд учел среднемесячный доход бухгалтера и его согласие возместить ущерб (Апелляционное определение Ярославского областного суда от 1 февраля 2024 г. по делу № 33-186/2024).
Семен Кирьяк:
1. Обеспечьте надежное хранение бухгалтерской документации.
2. Не участвуйте в создании фиктивного документооборота, отражайте в бухучете только реальные хозяйственные операции.
3. Уведомляйте директора компании о выявлении у контрагентов признаков неплатежеспособности или фирмы-однодневки.
4. Ведите личный деловой архив для защиты своих прав после прекращения трудовых отношений. Но при этом помните о требованиях к соблюдению конфиденциальности информации.
Наталия Федорова:
5. Старайтесь точно следовать должностной инструкции.
6. Вносите в документы только реальные данные. Если руководство настаивает на сомнительных поправках, требуйте письменное распоряжение.
7. Не участвуйте в незаконных схемах оптимизации бизнеса.
Ангелина Балакина, Наталья Слепых:
8. Избегайте выполнения поручений руководства, которые приведут к уничтожению, сокрытию или искажению бухгалтерских документов либо направлены на растрату средств компании. Отказ рекомендуется сопровождать служебной запиской с указанием на неправомерность требуемых действий.
9. Сохраняйте данные аудиторских заключений после проверки финансово-хозяйственной деятельности компании. Так вы сможете подтвердить надлежащее ведение бухучета.
10. При увольнении передайте бухгалтерскую документацию, данные из «1С: Бухгалтерия» и ключи доступа уполномоченному лицу, например директору или новому бухгалтеру, под опись с указанием реквизитов документов и места их нахождения.
11. При сопровождении процедуры ликвидации компании обратите внимание на наличие обязательств перед кредиторами. Письменно сообщите о неисполненных обязательствах руководству компании, например в форме служебной записки или электронного письма.
Мы стараемся рассказывать о правах и обязанностях просто и интересно. Приглашаем вас в наш телеграм-канал @agexpert и сообщество «АГ-эксперт» в соцсети «ВКонтакте». Присоединяйтесь!
1 Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 9 февраля 2024 г. № Ф09-9332/23 по делу № А07-6475/2020; Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 марта 2023 г. № Ф04-2156/2021 по делу № А27-20806/2019; Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17 апреля 2023 г. № Ф04-4578/2021 по делу № А70-5396/2020; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 сентября 2023 г. № Ф05-21742/2021 по делу № А40-33540/2020.
2 Постановление Арбитражного суда Московского округа от 8 августа 2023 г. № Ф05-6890/2022 по делу № А40-145722/2020; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 8 сентября 2023 г. № Ф09-5264/23 по делу № А50-38030/2018; Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 8 ноября 2023 г. № Ф01-6029/2023 по делу № А28-4670/2018.
