Правовые риски блогеров

Уголовные риски

Георгий Краснов, адвокат Адвокатской палаты Свердловской области, адвокатской группы LAWGUARD:

Кто такие блогеры и как регулируется их деятельность

С 2014 по 2017 г. в России действовал так называемый Закон о блогерах. Он определял круг лиц, подпадающих под понятие «блогер», их права и обязанности, а также запреты, связанные с их деятельностью¹. Сегодня подобного закона у нас нет, как и определения понятия «блогер».

Блогером можно назвать физическое лицо, которое через Интернет распространяет общедоступную информацию, в том числе факты и мнения по различным вопросам, и имеет устойчивую аудиторию.

В России деятельность блогеров не регулируется. Они не являются СМИ и не находятся под надзором Роскомнадзора, на них не распространяются обязанности и запреты, в том числе этического характера, предусмотренные для СМИ.

Наказание за высказанное мнение

В силу закона блогерам, как и другим гражданам, запрещено совершать правонарушения и преступления. При этом из-за публичного характера блогерской деятельности каждое их слово становится предметом пристального внимания правоохранительных органов и общественности. Нередко под воздействием политической конъюнктуры граждане, имеющие отличную точку зрения, пишут на блогеров жалобы.

Сегодня один из рисков инфлюенсеров – сесть в тюрьму за высказанное мнение. Особенно это касается тех блогеров, которые интересуются политикой и делятся информацией об общественно-политических событиях прошлого и настоящего, анализируют действия властей и публично их критикуют.

Кодекс об административных правонарушениях РФ (КоАП РФ) и Уголовный кодекс РФ (УК РФ) содержат статьи, позволяющие непредсказуемо задерживать, арестовывать, штрафовать и лишать свободы за слово. В частности, к таким статьям можно отвести:

• ст. 20.3.3 КоАП РФ, ст. 207.3, 280.3 УК РФ – распространение заведомо ложной информации о действиях Вооруженных Сил РФ или их дискредитация. Наказать могут за распространение негативных фактов или высказывание мнения;
• ст. 205.2 УК РФ – призывы к террористической деятельности, оправдание и пропаганда терроризма. Наказание может последовать за высказывание нейтрального мнения о личностях террористов и их действиях;
• ст. 20.3 КоАП РФ ­– пропаганда либо публичное демонстрирование нацистской атрибутики или символики. К ответственности могут привлечь за размещение изображений или символов даже тех организаций, которые государство признало экстремистскими уже после публикации;
• ст. 354.1 УК РФ – реабилитация нацизма, оскорбление памяти защитников Отечества, унижение ветеранов войны. Таким преступлением могут считаться высказывание нейтрального мнения о событиях Второй мировой войны, критика действий руководства СССР и Советской Армии;
• ст. 20.3.1 КоАП РФ, ст. 282 УК РФ – возбуждение ненависти или вражды, унижение человеческого достоинства. Наказание по этим статьям может грозить за критическую оценку работы судебной системы, правоохранительных органов и властей;
• ст. 280.1 УК РФ – призывы к нарушению территориальной целостности РФ. Таким преступлением может быть признано высказывание мнения о незаконности присоединения новых субъектов к Российской Федерации.

Яркой иллюстрацией подобных рисков является возбуждение уголовного дела в отношении Ярослава Ширшикова по ч. 2 ст. 205.2 УК РФ (оправдание терроризма). Эта статья предусматривает лишение свободы на срок до 7 лет. Блогера поместили в СИЗО за публикацию в telegram-канале своего мнения о событиях, связанных со смертью военкора Владлена Татарского в апреле 2023 г. Ширшиков высказался о недопустимости применения насилия и указал, что не сожалеет о смерти военкора из-за его личности и неоднократных призывов к убийству и ограблению граждан другой страны. Такого «несожаления» было достаточно, чтобы применить к блогеру уголовную репрессию.

Рекомендации

Чтобы не оказаться привлеченным к административной или уголовной ответственности за слова, блогеру необходимо знать о запретах, выражать свое мнение недвусмысленно и с соблюдением законов либо вовсе воздерживаться от публичных оценок общественно-политических событий.

Налоговые риски

Алексей Некрасов, советник налоговой практики ООО «Халимон Лигал»:

Главный риск – налоговые доначисления

Сегодня правовые риски блогеров обсуждаются практически на каждом втором мероприятии, посвященном налогообложению. Поводом стали громкие публикации в СМИ о предъявлении налоговых претензий известным блогерам и представителям инфобизнеса, возбуждении в отношении них уголовных дел в связи с неуплатой налогов и блокировке банковских счетов налоговыми органами².

Не могу сказать, что это было неожиданностью для налоговых консультантов. Еще в начале 2021 г. мы с коллегами обсуждали две тенденции в блогерской среде: первая – увеличение оборота бизнеса и доходов от рекламы; вторая – упрощенное понимание обязанности по уплате налогов или полное отсутствие такого понимания. Мы пытались рассказывать представителям этой сферы о возможных рисках, но консультации заканчивались фразами вроде «а давайте начнем со следующего года» или «нас это не касается».

Ключевым риском для блогеров остаются налоговые доначисления по следующим основаниям:

• искусственное дробление бизнеса;
• невключение в выручку денежных средств;
• переквалификация сделок.

Искусственное дробление бизнеса. В 2023 г. налогоплательщик должен получить не более 251 000 000 рублей, чтобы сохранить возможность применения упрощенной системы налогообложения (УСН). Поэтому блогеры используют несколько индивидуальных предпринимателей или компаний для получения через них денег за оказанные услуги. Фактически это единый бизнес, который ведет блогер, а ИП и компании нужны лишь для перечисления выручки и сдачи отчетности. В этом случае блогер не платит налоги на прибыль и на добавленную стоимость. Так удается добиться существенной экономии, которая является необоснованной налоговой выгодой.

При выявлении подобных схем налоговые органы делают вывод об уменьшении налоговой базы в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни и об объектах налогообложения, а следовательно, о неправомерном применении УСН (ст. 54.1 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ)).

Невключение в выручку денежных средств. Как правило, это случается в следующих случаях:

• получение наличных денежных средств;
• получение денежных средств на личные карты физлиц, а не на расчетный счет;
• обмен услугами.

Оплата в любой форме – это выручка, с которой нужно платить налог. И неважно, куда поступили деньги – на расчетный счет ИП или на банковскую карту физлица (ст. 346.15, 248 НК РФ).

Переквалификация сделок. Это возможно в случае получения от зрителей пожертвований, так называемых донатов.

Денежные средства, получаемые от физических лиц в порядке дарения, не облагаются налогом на доходы физлиц (п. 18.1 ст. 217 НК РФ). Однако налоговый орган может выявить массовость и систематичность перечисления донатов, отсутствие оснований для этого и их связь с деятельностью блогера. После чего ему предъявят требование об уплате налогов с донатов со ссылкой на ст. 54.1 НК РФ.

Ответственность блогеров

1. Доначисление налогов. Суммы доначисленных налогов зависят от системы налогообложения и размера выручки (задекларированной блогером и вмененной налоговым органом). Минимум – 6% от выручки при упрощенной системе налогообложения (ст. 346.20 НК РФ). Максимум – 40% при общей системе налогообложения в случае начисления НДС (ст. 164 НК РФ) и налога на прибыль (ст. 284 НК РФ) без применения налоговой реконструкции.

2. Штраф в размере от 20% до 40% от суммы доначисленных налогов (ст. 122 НК РФ).

3. Пени, которые начисляются на неуплаченные суммы налогов с даты, когда их нужно было перечислить, до даты фактической уплаты (ст. 75 НК РФ).

4. Приостановление операций по счетам в банках (ст. 76 НК РФ).

5. Уголовная ответственность за следующие преступления:

• уклонение гражданина или организации от уплаты налогов и сборов путем непредставления налоговой декларации или включения в нее заведомо ложных сведений (ст. 198, 199 УК РФ);
• неисполнение обязанности налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов (ст. 199.1 УК РФ) – речь идет о блогерах, которые платят зарплату работникам или вознаграждение привлеченным специалистам;
• сокрытие денежных средств и имущества организации или ИП, за счет которых должно производиться взыскание налогов (ст. 199.2 УК РФ).

Все это так называемые налоговые составы преступлений. Однако блогерам, которые прибегают к искусственному дроблению бизнеса, также грозит ответственность за экономические преступления:

• отмывание денежных средств, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1 УК РФ), т.е. средств, полученных при уклонении от уплаты налогов и сборов;
• мошенничество, т.е. приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 159 УК РФ), – встречаются случаи умышленного введения в заблуждение тех, кто оплачивает услуги блогеров;
• незаконное предпринимательство, т.е. без регистрации или лицензии (ст. 171 УК РФ), – например, без лицензии на образовательную деятельность.

Причины нарушения закона

Бурная деятельность в Интернете может не только приносить огромный доход, но и стать поводом для привлечения к ответственности. Почему так происходит? Однозначного ответа на этот вопрос нет. Считаю, что влияют несколько факторов:

• низкий уровень правовой культуры граждан;
• инфантильность многих блогеров, отношение к бизнесу как к игре, геймификация жизни;
• внедрение с 2016 г. электронных сервисов, позволяющих налоговым органам отслеживать финансовые потоки граждан и компаний;
• привычка блогеров следовать пословице «гром не грянет – мужик не перекрестится», которая сформировалась, пока налоговики не уделяли им внимания;
• возможность проведения налоговых проверок только за предшествующие три года.

Рекомендации взрослым блогерам

1. Не откладывайте легализацию своей деятельности для приведения ее в соответствие с законами.

2. Разберитесь в налоговых режимах. В России применяются: общая система налогообложения (ОСНО), упрощенная система налогообложения (УСН), автоматизированная упрощенная система налогообложения (АУСН), патентная система налогообложения (ПСН), налог на профессиональный доход (НПД).

3. Помните, что за деньгами и имуществом всегда следуют налоги. Принимаете денежные средства за свои услуги или получаете услугу в обмен на свою услугу – задайте себе вопрос: сколько налогов я заплачу?

4. Имейте в виду, что неуплата налогов приводит не только к крупным финансовым потерям (доначисления могут составить до 150% от неперечисленных сумм), но и к лишению свободы.

5. Обращайтесь к налоговым консультантам и бухгалтерам, перепроверяйте их рекомендации у налоговых юристов и адвокатов по уголовным делам. Не стесняйтесь задавать вопросы о налогах.

6. Проведите инвентаризацию налоговых рисков за прошедшие три года совместно с налоговым консультантом.

7. Следите за своим поведением в Интернете. За нарушение законодательства в области персональных данных или рекламы последует административная ответственность (ст. 13.11, 14.3 КоАП РФ). Уголовная ответственность предусмотрена за преступления против личности, например во время треш-стримов (ст. 111, 112, 116, 117 УК РФ), фейки (ст. 207.1, 207.2 УК РФ), клевету (ст. 128.1 УК РФ), оскорбление представителей власти (ст. 319 УК РФ) и чувств верующих (ст. 148 УК РФ).

Рекомендации блогерам-детям и их родителям

Некоторым блогерам еще нет 18 лет, поэтому им и их родителям следует учитывать, что:

• налоги за несовершеннолетних детей уплачивают родители (ст. 64 Семейного кодекса РФ, ст. 26, 28 Гражданского кодекса РФ). Исключение – когда 16-летний объявлен полностью дееспособным (эмансипация), тогда он платит сам (ст. 27 ГК РФ);
• за налоговые и экономические преступления блогер может быть привлечен к уголовной ответственности, если ему на момент совершения преступления исполнилось 16 лет (ст. 20 УК РФ);
• привлечение к административной ответственности также возможно, только если блогеру уже есть 16 лет (ст. 2.3 КоАП РФ).

Юлия Шмыглева, адвокат филиала Воронежской областной коллегии адвокатов – адвокатской конторы «Баев и партнеры»:

Обычно дети хотят быстрее повзрослеть. Чтобы донести до несовершеннолетнего блогера опасность незаконного предпринимательства, можно поговорить с ним на равных, как с бизнес-партнером. Предупредите, что для законного ведения деятельности необходимо либо стать самозанятым, либо зарегистрироваться в качестве ИП, либо открыть компанию, что возможно с 14 лет при условии согласия родителей.

В противном случае с 16 лет грозят административная ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ (штраф до 2000 руб.) и уголовная ответственность по ст. 171 УК РФ (наказание – от штрафа до лишения свободы).

Дмитрий Шильников, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы, управляющий партнер юридической фирмы Shilnikov&Lawyers, член комитета по взаимодействию с государственными органами и защите прав предпринимателей Общероссийского движения предпринимателей:

Уклонение от уплаты налогов

За последние два-три месяца по стране прокатилась волна задержаний известных блогеров. Это взбудоражило население, поскольку у инфлюенсеров, попавших под жернова правоохранительных органов, было много подписчиков в соцсетях.

Возбуждение в отношении них уголовных дел сопровождалось арестами счетов в банках и помещением под домашний арест на период следствия. В основном причиной было уклонение от уплаты налогов и сборов. Сведения о неуплате налоговая служба направляла в правоохранительные органы, а те после проверки принимали решения о возбуждении дел по ст. 198 и 199 УК РФ. Такое возможно, когда гражданин не уплатил налоги и сборы в сумме не менее 2 700 000 руб., а организация – не менее 15 000 000 руб., притом что срок неуплаты может составлять три финансовых года подряд.

Сейчас планируется внести изменения в ст. 199 УК РФ – законопроект уже принят в первом чтении. Если поправки вступят в силу, размер ущерба увеличится с 15 000 000 до 35 000 000 руб. То есть для привлечения человека к уголовной ответственности сумма не уплаченных организацией налогов и сборов должна будет составлять в 2,5 раза больше, чем сейчас.

Рекомендации

Помните, что наказания по ст. 198 и 199 УК РФ можно избежать. У меня в практике были такие дела: мои доверители признавали наличие задолженности по налогам и сборам, полностью уплачивали недоимку, пени и штрафы, а затем я ходатайствовал о прекращении уголовного дела в связи с возмещением ущерба на основании ст. 28.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ.  

Михаил Мушаилов, управляющий партнер Московского адвокатского бюро «Мушаилов, Узденский, Рыбаков и партнеры»:

Отмывание денежных средств

Полагаю, активизация работы надзорных и правоохранительных органов обусловлена необходимостью пополнения бюджета в сложное для страны время. Отсюда череда задержаний неподконтрольных инфлюенсеров и опинионмейкеров, которые «сложного времени» финансово не ощутили и демонстрировали luxury life style.

Деятельность блогеров непонятна правоохранителям. Судя по первым и, скорее, не последним задержаниям, блогерскую активность государство признает незаконной. Иначе я не могу объяснить, почему им в качестве дополнительной квалификации инкриминируется отмывание денежных средств (ст. 174 УК РФ).

Ответственность по этой статье наступает при легализации дохода, полученного преступным путем. Выходит, блогерство – преступно. Но раз так, почему представители государства в масках и с автоматами в 5 часов утра требуют уплатить налоги с блогерской деятельности? Эту коллизию обсуждать можно бесконечно.

Выводы я делаю, исходя из опыта работы с блогерами, в том числе теми, деятельность которых проверяли по ст. 174 или 199 УК РФ. Вероятно, государство использует давно забытую отмывочную квалификацию в качестве «пугалки» и «ускорителя» уплаты той суммы налогов, которую налоговый орган посчитал верной. А коли не хочешь платить и защищать свои права в суде – получай ст. 174 УК РФ, в которой нет волшебного примечания об освобождении от уголовной ответственности, как в ст. 199 УК РФ.

Рекомендации

Взаимодействуйте с должностными лицами с первых весточек о грядущей проверке. Позаботьтесь о том, чтобы совместно с адвокатом донести до правоохранителей свою позицию. Так получится не допустить плачевных последствий, которые возможны при самоустранении от контроля за своей финансово-хозяйственной деятельностью.

Риски при нарушении интеллектуальных прав

Нонна Катаева, адвокат Адвокатской палаты Московской области, член Союза юристов-блогеров:

Я хотела бы предостеречь блогеров от нарушения прав авторов. Важно помнить, что нельзя использовать их результаты интеллектуальной деятельности без разрешения, будь то тексты, фото, видео и т.д.

Многие ошибочно думают, что если автор разместил произведение в Интернете, то он поделился им со всеми, дав права на его использование. Еще одно заблуждение: если блогер не использует контент в коммерческих целях, то интеллектуальные права не нарушаются. Но это не так. Без согласия автора или иного правообладателя воспроизводить произведения граждане могут только в личных целях, коими блогерство не назовешь.

Рекомендации

Запомните важное правило добросовестного использования чужой интеллектуальной собственности: цитировать можно любые произведения, но делать это нужно правомерно.

Верховный Суд РФ сформулировал следующие критерии добросовестного цитирования³:

• произведение должно использоваться в информационных, научных, учебных или культурных целях;
• необходимо указать автора и источник заимствования;
• объем должен быть оправдан целью цитирования. Объем цитирования законодатель не определил, поэтому необходимо ориентироваться на судебную практику –допустимы примерно 11–13%.

Эти критерии можно применять при цитировании любых произведений науки, литературы и искусства. Каждый раз проверяйте себя: если не соблюли хотя бы одно из перечисленных выше условий – нарушили авторские права.

А теперь рассмотрим другую ситуацию: блогер создал свой курс. В этом случае он должен быть уверен, что является автором курса, а не просто объединил известные авторские методики. Если были использованы чужие результаты интеллектуальной деятельности, необходимо заключить договоры, на основании которых блогеру будут переданы права на них.

При этом авторские права блогера тоже могут быть нарушены. Не стоит попустительствовать – обращайтесь к юристу, защищайте свои права. Предлагаю использовать все способы защиты, в том числе депонирование, использование знака ©, регистрацию товарного знака (например, названия курса или личного бренда), применение технических средств защиты, указание в договоре с покупателями курса их обязанностей и предупреждение об ответственности.

Риски при нарушении требований Закона о рекламе

Елена Финогенова, председатель коллегии адвокатов «ЮС-ВИКТОРИЯ г. Москвы», партнер группы «Победа»:

Статья 18.1 Закона о рекламе устанавливает правила маркировки, учета интернет-рекламы и передачи информации о ней в Роскомнадзор. Пока ответственности за нарушение ее требований нет, но с 1 сентября 2023 г. она появится – 24 июня президент подписал закон о внесении изменений в КоАП РФ (Федеральный закон от 24 июня 2023 г. № 274-ФЗ).

Предполагается, что поправки на первом этапе позволят уменьшить долю серой части рекламного онлайн-рынка на 30–40%. Они же приведут к пополнению бюджета за счет налогов или штрафов за незаконную рекламную деятельность.

В Европе такие законы уже работают, и суды их активно применяют. Например, фитнес-блогера Луизу-Максим Гусс Федеральный верховный суд Германии признал виновной в публикации рекламного поста о малиновом джеме без отметки о рекламе. Основным доказательством вины стало получение платы за размещение поста.

Полагаю, подобные дела в России начнут появляться ближе к концу года, а первые решения мы будем изучать уже летом 2024 г.

Для соблюдения основных правил ведения рекламной деятельности необходимо:

• ставить маркировку (обозначение «реклама» и ссылка на рекламодателя);
• передавать информацию о рекламе в единый реестр интернет-рекламы (Роскомнадзор утвердил список операторов рекламных данных, которые осуществляют учет рекламы и присваивают ей идентификаторы, а после размещения передают сведения о рекламе и цепочке ее распространения в единый реестр интернет-рекламы (ЕРИР));
• заключать договоры с рекламодателями, передавать в ЕРИР информацию об этих договорах и хранить их оригиналы в течение одного года;
• хранить рекламные материалы в течение одного года после окончания рекламной акции.

За нарушение новых правил будут грозить штрафы: для физлиц – от 30 000 до 100 000 руб. за каждый неверный шаг, для юрлиц – от 200 000 до 500 000 руб.

Представьте, блогер опубликовал четыре рекламных поста и получил по 20 000 руб. за каждый. Осенью после проверки ему могут назначить штраф в размере 400 000 руб. А если он действовал от имени компании, то штраф может вырасти до 2 000 000 руб.

Суммы штрафов делают невыгодной работу «всерую» на рынке рекламных услуг. К ответственности могут привлечь как рекламодателя, так и распространителя рекламы. Ни те, ни другие не захотят рисковать деньгами и репутацией, работая с теми, кто нарушает закон. Блогерам придется прекратить сотрудничество с участниками рынка инфобизнеса, которые не захотят подстроиться под новые реалии. Бренды и онлайн-школы также будут отказываться от интеграций вне закона.

Чтобы не подвергать себя риску, используйте такой алгоритм: 1) заключаете договор с рекламодателем; 2) разрабатываете рекламный креатив; 3) получаете токен рекламы (код, который присваивается каждому креативу до запуска рекламы в Интернете и подтверждает, что креатив зарегистрирован в ЕРИР); 4) размещаете рекламу; 5) подписываете акт выполненных работ; 6) собираете статистику по креативу; 7) при участии в рекламной цепочке трех и более лиц разбиваете сумму общих затрат на рекламу на несколько, а затем даете краткое пояснение в акте выполненных работ, какая сумма какие затраты включает.

(Читайте также: «Интернет-маркетинг по новым правилам: 8 советов для бизнеса», «Новые требования к интернет-рекламе: ответы на вопросы», «20 вопросов-ответов о рекламе»)