Слияние и поглощение компаний в России

Что такое M&A?

M&A (mergers and acquisitions – «слияние и поглощение») – слияние компаний или поглощение одной компанией других для расширения влияния на рынке.

В M&A могут участвовать два юрлица и больше. Способов проведения M&A в российской юрисдикции четыре.

1. Приобретение поглощаемой компании или получение контроля над ней.

Лидер – участник M&A покупает весь или контрольный пакет акций/доли в уставных капиталах остальных участников. Они продолжают свою деятельность, но становятся подконтрольны лидеру. Ему может быть выгодно присутствие на рынке поглощенных игроков по разным причинам: налоговым, антимонопольным, юридическим, экономическим, стратегическим, управленческим и др.

2. Покупка имущества поглощаемой компании и прекращение ее деятельности.

Лидер приобретает имущество других участников M&A (параграф 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ)), а затем растворяет оставшиеся юридические оболочки, т.е. юрлица перестают существовать.

3. Присоединение поглощаемой компании к компании-лидеру.

Проводится реорганизация юрлиц путем присоединения (ст. 57 ГК РФ, ст. 53 Закона об ООО, ст. 17 Закона об АО). Лидер поглощает компанию вместе с ее имуществом и передает ее акционерам/участникам свои акции/доли в уставном капитале. Поглощенная компания прекращает существование.

4. Слияние компаний для образования новой.

Проводится реорганизация юрлиц путем слияния (см. ст. 57 ГК РФ, ст. 52 Закона об ООО, ст. 16 Закона об АО). Лидер не выделяется. Компании сливаются и порождают новую, которая вбирает в себя все, что было в прежних.

Приобретение лидером акций или доли поглощаемой компании

Когда бессмысленно закрывать более мелкие компании, участвующие в M&A, и нет законодательных преград, можно пойти по пути приобретения лидером акций/долей в их уставных капиталах. Так проще: законодательных требований немного, да и процедура смены владельца организации относительно проста.

Если компании нужны в качестве зависимых, но все же отдельных игроков на рынке, то альтернатив этой схеме M&A нет. Покупка акций/долей позволит сохранить «личность» и имущество за управляемыми компаниями.

Также лидер может получить акции/долю в поглощаемой компании через увеличение ее уставного капитала. Такая модель называется cash in, а модель классической покупки акций/долей – cash out. Сделки cash in применяются в M&A, хотя в большей степени относятся к инвестиционным. Поэтому прежде всего мы рассматриваем сделки cash out.

Лидеру необязательно приобретать весь пакет акций или 100%-ную долю в уставном капитале поглощаемой компании. Важно то, как определяются права и обязанности акционеров/участников в уставе и корпоративном договоре. Например, документы могут быть составлены так, что правовой статус владельца будет и с 80% акций/долей. Если это устраивает лидера, покупать 100% нет необходимости.

Кстати, при приобретении лидером даже 100%-ной доли в уставном капитале стороны сделки не обязаны уведомлять о ней кредиторов бизнеса.

Договор купли-продажи заключается в письменной нотариальной форме. До его подписания обратите внимание на то, что у владельцев поглощаемой компании не должно быть ограничений на продажу своих долей. И не забудьте о соблюдении корпоративных процедур, связанных с преимущественным правом покупки долей.

Составлять акт инвентаризации, заключение аудитора, перечень обязательств и кредиторов необязательно. Бухгалтерский баланс обычно представляется, но его отсутствие не помешает сторонам заключить и исполнить договор купли-продажи доли.

Покупка лидером имущества поглощаемой компании

Если на рынке должен остаться только лидер, а реорганизация в форме присоединения не подходит, то приобретение имущества (имущественного комплекса) поглощаемых компаний с последующей их ликвидацией – оптимальный вариант.

Состав и стоимость имущественного комплекса определяются на основе инвентаризации предприятия, которая проводится по правилам, установленным Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. № 49 (ст. 561 ГК РФ).

Договор купли-продажи готовится в простой письменной форме и считается заключенным с момента регистрации его в Росреестре. До подписания договора должны быть составлены акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень обязательств и кредиторов с описанием их требований.

Кредиторов необходимо письменно уведомить о продаже имущественного комплекса до его передачи покупателю (ст. 562 ГК РФ).

Имущественный комплекс покупатель получает по передаточному акту (ст. 563 ГК РФ). В нем указываются: состав комплекса и выявленные недостатки; имущество, которое не передано ввиду его утраты; сведения об уведомлении кредиторов о продаже.

Имущественный комплекс считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. Тогда же покупатель начинает нести риски случайной гибели и повреждения имущества.

К покупателю переходят права на средства индивидуализации (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), если иное не предусмотрено договором (ст. 559 ГК РФ). Эти активы по умолчанию являются частью имущественного комплекса.

Права продавца, полученные на основании разрешения (лицензии) на занятие определенной деятельностью, не передаются покупателю, если иное не установлено законом. Передача обязательств, которые покупатель не может исполнить из-за отсутствия у него разрешения (лицензии), не освобождает продавца от этих обязательств. В случае их неисполнения продавец и покупатель несут солидарную ответственность перед кредиторами (ст. 559 ГК РФ).

К слову, при поглощении компании через приобретение акций/доли, а не только имущества разрешение (лицензия) достается покупателю автоматически.

Присоединение поглощаемой компании к лидеру

Компетентный орган поглощаемой компании принимает решение о присоединении, утверждаются договор о присоединении и передаточный акт. А компетентный орган компании-лидера в числе прочего принимает решение об изменении устава, если это предусмотрено договором о присоединении.

Договор о присоединении должен содержать:

• наименование и местонахождение присоединяемой компании;
• порядок и условия присоединения;
• порядок конвертации акций/долей присоединяемой компании в акции/доли компании-лидера, а также соотношение конвертации их акций/долей.

После заключения договора по передаточному акту к лидеру переходят права и обязанности присоединенной компании, и она прекращает существовать.

Слияние компаний

Компетентный орган каждой компании, участвующей в M&A, принимает решение о слиянии. Утверждаются договор о слиянии, передаточный акт и устав компании, которая будет создана в результате слияния.

Заключается договор, в котором определяются порядок и условия слияния, правила обмена акций/долей в уставных капиталах сливаемых юрлиц на акции/доли в уставном капитале новой компании.

Договор о слиянии должен содержать:

• наименования и местонахождение компаний, участвующих в слиянии, и создаваемой компании;
• порядок и условия слияния;
• порядок конвертации акций/долей компаний – участников слияния в акции/доли создаваемой компании, а также соотношение конвертации их акций/долей;
• количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемой компании, которые избираются каждой компанией – участником слияния. Но при условии, что устав новой компании не предусматривает осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров/участников;
• список членов ревизионной комиссии создаваемой компании, если по ее уставу наличие такой комиссии является обязательным;
• список членов коллегиального исполнительного органа создаваемой компании, если ее устав предусматривает наличие такого органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров/участников;
• указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемой компании;
• наименование регистратора создаваемой компании и его местонахождение (если новая компания будет существовать в форме акционерного общества).

Созданная компания получает права и обязанности слитых юрлиц по передаточному акту.

Этапы M&A

Стандартные этапы процедуры не зависят от схемы M&A.

1. Достижение предварительного консенсуса в ходе переговоров.

2. Подписание соглашения, например соглашения о намерениях (term sheet) или меморандума о взаимопонимании.

В соглашении можно определить базовые условия M&A или формулы их выведения, индивидуальные и совместные подготовительные действия участников M&A, условия их взаимодействия, заверения и гарантии, положения NDA (соглашения о неразглашении конфиденциальной информации), временные запреты и ограничения (например, можно наложить запрет на переговоры с конкурентами и совершение сделок), ответственность за нарушение условий соглашения и т.д.

3. Due diligence.

Проверка участников M&A на соответствие заявленным показателям, заверениям и гарантиям, а также выявление инвестиционных, экономических, юридических и иных рисков.

4. Утверждение условий M&A, подготовка юридических документов.

5. Подготовка участников к M&A.

Перечень действий будет зависеть от схемы M&A. Например, принятие компетентными органами компаний решения о M&A; инвентаризация активов и пассивов; получение предварительного согласия антимонопольного органа на сделку; подготовка договора, передаточного акта и нового устава; выдвижение кандидатов в органы управления; публикация сообщений о реорганизации на Федресурсе и в журнале «Вестник государственной регистрации».

6. Подписание документов и их передача в уполномоченные органы.

Например, предоставление заявления по форме Р12003 о реорганизации или по форме Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ.

7. Получение документов, подтверждающих результаты M&A.