Что нужно знать руководителю организации до выдачи ей займа?

Почему при банкротстве ООО директор-займодавец не сможет вернуть сумму займа?

Прежде всего нужно разобраться в очередности удовлетворения требований кредиторов. Она установлена в ст. 134 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». Сначала удовлетворяются требования по текущим платежам, начисленным после возбуждения дела о банкротстве. Далее подлежат удовлетворению:

• требования кредиторов первой очереди – производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
• требования кредиторов второй очереди – выплачиваются выходные пособия и оплачивается труд лиц, работающих или работавших по трудовому договору, выплачиваются вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности;
• требования кредиторов третьей очереди – производятся расчеты с другими кредиторами, в том числе с кредиторами по нетто-обязательствам. Например, таким кредитором станет компания, которая поставила должнику товар, но не получила за него плату;
• требования по сделке, признанной недействительной в ходе дела о банкротстве;
• требования, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов;
• наконец, требования директора, выдавшего ООО заем. На данном этапе активов (имущества) у предприятия уже нет, и директор-займодавец не сможет получить обратно ни рубля¹.

Раньше требования о возврате руководителю суммы займа удовлетворялись наравне с требованиями кредиторов третьей очереди. Но потом судебная практика пошла по иному пути. Понижение требований в очередности их удовлетворения получило название субординации требований кредиторов.

Какие признаки могут свидетельствовать об угрозе субординации требований кредиторов?

Рассмотрим критерии, которые укажут на вероятное применение судом механизма субординации требований кредиторов.

1. Предоставление займа в период имущественного кризиса, когда у директора возникла обязанность обратиться в суд с заявлением о признании организации банкротом (п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве, Обзор Верховного Суда РФ от 29 января 2020 г.²). В качестве имущественного кризиса можно также рассматривать ситуацию, когда существует риск, что у организации при наступлении срока возврата займа не окажется активов для погашения долга.

2. Отсутствие целесообразности выдачи займа.

3. Нерыночные условия предоставления займа (высокая процентная ставка).

Как защититься от субординации требований кредиторов?

Допустим, контрагент не перечислил платеж за товар обществу-продавцу, и директор решил предоставить обществу небольшой заем для преодоления финансовых трудностей. Или он пошел на это, чтобы не допустить причинения убытков кредиторам в результате корпоративного конфликта. Но даже если директор предоставляет заем с благими намерениями, он должен заранее позаботиться о защите от субординации требований.

1. Значение будет иметь наличие у директора денежных средств в необходимом объеме. Например, если его ежемесячная зарплата – 100 тыс. руб., a размер займа – 10 млн руб., то у судьи возникнут сомнения в реальности предоставления займа. Его сумма должна формироваться из законных источников дохода директора. В случае возникновения вопросов у арбитражного управляющего он должен представить доказательства законности происхождения заемных средств.

2. Сумма займа должна быть незначительна. То есть она должна соответствовать размеру задолженности ООО, a не превышать ее в разы.

3. Следует собрать доказательства корпоративного конфликта между директором и учредителями компании, если последние отказались погасить задолженность по договору, a директор предоставил собственные средства для реабилитации бизнеса, чтобы не допустить причинения убытков контрагентам.

4. В ходе судебного разбирательства «директор Робин Гуд» должен будет донести до суда причины и мотивы предоставления займа, а также обосновать, как заем мог улучшить финансовое положение бизнеса.