ООО, АО, ЗПИФ или договорное товарищество?

Выбираем структуру коммерческого альянса для быстрых и управляемых инвестиций

Бизнесмены решают объединить свои ресурсы для создания совместного предприятия. Но красивая идея разбивается о вопрос: в какую правовую форму упаковать сотрудничество? От юридической оболочки зависят правила принятия решений, распределение рисков, скорость привлечения инвестиций, устойчивость к конфликтам, способы разрешения споров и проч.

В подобных случаях нужно рассмотреть четыре варианта: общество с ограниченной ответственностью (ООО), акционерное общество (АО), закрытый паевой инвестиционный фонд (ЗПИФ) и простое или инвестиционное товарищество. Выбор зависит от того, что партнерам нужно – управляемый операционный контур, инвестиционная обертка для активов или временный проектный альянс.

Почему бизнес предпочитает ООО

Преимущества: умеренная гармония и прозрачное инвестирование

ООО – самая распространенная форма для совместного предприятия. Она дает приемлемый баланс между ограниченной ответственностью участников и возможностью тонко настроить внутренние процессы.

Ключевую роль в архитектуре ООО играют устав и корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества). Эти документы делают процесс инвестирования понятным для всех сторон. Инвестор видит, как его деньги превращаются в долю и как та защищена. Основатели понимают, намерен ли спонсор контролировать операционную часть бизнеса или хочет остаться лишь финансовым звеном.

Устав, как каркас, поддерживает органы управления и их компетенцию, порядок принятия решений (ст. 12 Закона об ООО). А корпоративный договор – вроде отделки: не может определять структуру органов и их полномочия, но позволяет согласовать, когда и в каком виде привлекается финансирование, как ограничивается распоряжение долями, что происходит при достижении показателей и проч. (ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

Недостатки: сложности при входе в бизнес

Детали зависят от особенностей участия инвестора в проекте.

Как оформить инвестиции в ООО

Увеличение уставного капитала

Спонсорские средства попадают в общество напрямую. Инвестор становится участником, его доля отражается в ЕГРЮЛ.

Решение об увеличении уставного капитала принимается общим собранием единогласно (п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 19 Закона об ООО). Это требование защищает участников от нежелательного размытия, но может стать камнем преткновения на переговорах и привести к блокированию сделки даже небольшим миноритарием.

Вклады в имущество общества

Вкладами можно дофинансировать проект без изменения уставного капитала и долей. Такой инструмент удобен, когда инвестор уже является участником общества или когда структура сделки позволяет сначала ввести его в капитал, а затем использовать вклады в имущество для последующих раундов (ст. 27 Закона об ООО).

Договор займа

Заем позволяет завести деньги в проект без суматошных корпоративных изменений, но увеличивает долговую нагрузку, которая ухудшает инвестиционную привлекательность компании.

Допустима конвертация долга в долю через увеличение уставного капитала и зачет встречных требований (п. 4 ст. 19 Закона об ООО). Однако есть риск, что инвестор откажется от обмена и потребует вернуть деньги.

Конвертируемый заем. При наступлении заранее определенных условий долг преобразуется в долю (ст. 19.1 Закона об ООО). Стороны могут отложить окончательную оценку бизнеса до момента, когда проект станет более предсказуемым. Но для юридической реализуемости нужно заранее согласовать корпоративные действия и порядок оценки, иначе на этапе конвертации стороны рискуют упереться в разногласия, когда деньги уже потрачены. Также стоит учитывать рутинное оформление конвертируемого займа. В частности, договор подлежит нотариальному удостоверению (п. 3, 4 ст. 19.1 Закона об ООО).

Инвестиционный заем.  Такая сделка прямо не упомянута в ГК РФ и Законе об ООО, но существует в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ, дело № А40-206328/2023). Стороны фиксируют целевое использование средств, контрольные показатели, ограничения на определенные действия и последствия нарушений. Возврат долга привязан не к фиксированному графику, а к бизнес-результатам. Стороны договариваются о проценте от выручки или чистой прибыли, которые должны направляться на погашение займа, пока сумма не будет возвращена полностью. Если поступлений нет, то возврат откладывается. Тем самым инвестор разделяет предпринимательский риск.

Когда уместнее АО

Преимущества: специфические возможности

АО открывает доступ к более сложным конструкциям владения: можно осуществлять контроль через акции определенного типа и принимать важные инвестиционные решения не единогласно, а большинством в 3/4 голосов.

При соблюдении корпоративных процедур контролирующий акционер проведет инвестиционный раунд быстрее, чем участники ООО, где необходимо согласие всех владельцев долей.

Как и в ООО, допустимо заключить корпоративный договор (акционерное соглашение) и прописать в нем условия голосования, отчуждения акций и запуска опциона, порядок привлечения инвесторов или продажи бизнеса и проч. (ст. 67.2 ГК РФ, ст. 32.1 Закона об АО).

Недостатки: формальные сложности

В АО больше обязательных процедур и регуляторных требований по сравнению с ООО. А вот инструменты инвестирования у обоих обществ одинаковые, хотя в АО есть нюансы.

Например, уставный капитал увеличивается через размещение дополнительных акций (ст. 28 Закона об АО). Решение принимается большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, если иное не предусмотрено законом или уставом (п. 3 ст. 39 Закона об АО). Не стоит менять в уставе этот порог: если предусмотреть единогласное решение, даже один миноритарий сможет заблокировать поступление инвестиций.

Нельзя забывать о преимущественном праве акционеров на приобретение размещаемых акций (ст. 40 и 41 Закона об АО). Часто из-за нарушения этого правила оспаривается эмиссия.

Вместе с тем устойчивость эмиссии не гарантирует даже формально корректная процедура. Если реальный смысл не в получении инвестиций, а в вытеснении миноритария или искусственном размывании его пакета, то суд может признать эмиссию недействительной (дела № А49-11694/2023 и № А17-75/2023). Потому любую эмиссию, меняющую баланс сил, нужно подкреплять документально обоснованной экономической целью.

Кому подойдет договорное товарищество

Существуют простое и инвестиционное товарищества.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) партнеры соединяют свои вклады и без образования юрлица вместе извлекают прибыль или достигают другой цели. Сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (ст. 1041 ГК РФ).

По договору инвестиционного товарищества партнеры соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционную деятельность без образования юрлица для извлечения прибыли. Сторонами могут быть коммерческие организации и в некоторых случаях некоммерческие организации (ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе)¹.

Преимущества: скорость и простота апробации идей, договорная гибкость

Товарищество разумно задействовать, если в приоритете быстрый запуск проекта с ограниченными целями и нет желания ввязываться в корпоративные дела. Например, на несколько месяцев запланированы тестовые продажи продукта без открытия компании.

В договоре можно подробно описать права и обязанности сторон, распределение доходов и расходов, порядок ведения дел, способы разрешения конфликтов и проч.

Недостаток: инвестиционная непривлекательность

Все имущество находится в общей долевой собственности товарищей, если они не договорились иначе (ст. 1043 ГК РФ). Это может усложнять регистрацию прав и согласование распоряжения активами. К тому же возникают риски при банкротстве одного из участников.

Товарищи несут солидарную ответственность по обязательствам (ст. 1047 ГК РФ).

Каждый партнер сам учитывает свою долю доходов и расходов, что увеличивает административную нагрузку.

Кроме того, нет механизмов корпоративной защиты прав миноритариев.

Когда нужен ЗПИФ

ЗПИФ – наименее очевидный, но по некоторым параметрам самый функциональный вариант для совместных проектов с недвижимостью, портфелем прав и венчурными вложениями.

ЗПИФ не является юридическим лицом. Это обособленный имущественный комплекс в общей долевой собственности пайщиков, переданный в доверительное управление управляющей компании (ст. 10 Закона об инвестиционных фондах).

Партнеры выступают владельцами паев. Ключевые решения принимает управляющая компания согласно правилам доверительного управления (ПДУ), а стратегические вопросы передаются инвестиционному комитету, если он предусмотрен ПДУ (ст. 11, 16, 17, 17.1 Закона об инвестиционных фондах).

Разрешен выпуск разных классов инвестиционных паев в рамках одного ЗПИФ для квалифицированных инвесторов (ст. 14.1-1 Закона об инвестиционных фондах).

Преимущества

Защита активов. Имущество ЗПИФ обособлено от имущества пайщиков и управляющей компании. Банкротство одного из участников проекта не повлечет обращение взыскания на активы фонда. Контролирует распоряжение имуществом депозитарий (ст. 15, 43 Закона об инвестиционных фондах).

Конфиденциальность участников. Реестр владельцев паев не является общедоступным в отличие от ЕГРЮЛ (ст. 47 Закона об инвестиционных фондах, Положение Банка России от 27 декабря 2016 г. № 572‑П).

Налоговая эффективность. ЗПИФ традиционно используется для консолидации доходной недвижимости и портфельных активов. По действующим правилам фонд не платит налог на прибыль, а доходы пайщиков облагаются налогом при получении выплат и совершении операций с паями. Это позволяет реинвестировать доход внутри фонда без уплаты налога на прибыль на уровне ЗПИФ².

Однако нужно учитывать, что налоговая служба обратит внимание на недобросовестное использование ЗПИФ. В частности, она оценит, ведет ли фонд реальную инвестиционную деятельность, какие совершает сделки, кто фактически контролирует активы и получает выгоду. Поэтому партнерам важно обосновать деловые причины выбора фонда и подтвердить их документами. Налоговая экономия не должна быть единственным объяснением создания ЗПИФ.

Недостатки

Несвобода при конструировании экономики. Если ПДУ предусматривают классы паев, то обязательна их полная оплата и требуются одинаковые условия выдачи, погашения и отчуждения паев внутри одного класса (ст. 17.1 Закона об инвестиционных фондах).

Различия в вознаграждении управляющей компании и цене размещения паев по разным классам прямо не запрещены. Однако нужно отслеживать разъяснения Банка России, так как практика еще формируется.

Минимальный операционный контроль. Управляющая компания становится главным организатором и осуществляет доверительное управление имуществом фонда (ст. 10, 11, 17, 17.1 Закона об инвестиционных фондах).

Пайщики вправе решать не так уж много вопросов, которые в основном сводятся к изменению ПДУ и смене управляющей компании (ст. 17, 17.1 Закона об инвестиционных фондах).

Контролирует пайщиков инвестиционный комитет. Его состав и компетенцию нужно тщательно прописывать в ПДУ (ст. 17, 17.1 Закона об инвестиционных фондах).

Необратимость выбора. Допустимо исключить из ПДУ указание о том, что паи предназначены лишь для квалифицированных инвесторов. Но только в случае, если не предусмотрены паи разных классов. Введение классов закрывает фонду путь к неквалифицированным инвесторам (п. 8 ст. 14.1-1, п. 8.1 ст. 17 Закона об инвестиционных фондах).

***

При избрании формы сотрудничества важно учитывать не только ее очевидные преимущества и недостатки, но и будущие раунды финансирования, возможное изменение модели управления и состава инвесторов.