Семейный бизнес: что обсудить супругам

Корпоративные вопросы

Андрей Тишковский, директор Lexing law firm:

В России 74% компаний малого и среднего бизнеса семейные¹. С одной стороны, фамильный бизнес поддерживают крепкие личные связи и доверие. С другой – споры в браке могут его разрушить.

Если супруги создают общее дело и берут на себя роли бизнес-партнеров, то важно сразу договориться о правах и обязанностях, а также о решении разногласий и гарантиях на тот случай, если совместное предпринимательство станет невозможным из-за конфликта, расторжения брака или смерти супруга.

Как поделить имущество, чтобы минимизировать риски?

Супруги могут поделить бизнес с помощью брачного договора. Часто в таком договоре прописывают, что бизнес-активы остаются за одним супругом, а иное имущество (квартира, машина и т.д.) – за другим. Поступают так не только потому, что фактический вклад в компанию одного из супругов больше. Это нужно еще и для того, чтобы обезопасить имущество в случае банкротства компании или привлечения супруга-бизнесмена к субсидиарной ответственности. То есть один из супругов становится предпринимателем, а другой – «хранителем имущества».

(Как спасти семейное имущество при банкротстве компании – читайте в статье «4 способа защитить активы владельца бизнеса».)

Супруги – бизнес-партнеры: кто главнее?

В большинстве случаев управление компанией персонализировано, особенно это касается малого и среднего бизнеса. То есть один из супругов становится лидером в коллективе и бизнес-среде. Поэтому важно определить, кто будет принимать ключевые решения и как преодолевать блокирующие решения – например, об одобрении крупной сделки, открытии дополнительных направлений, смене директора, утверждении новой редакции устава.

Равенство долей супругов в семейном бизнесе может привести к deadlock – блокировке любых решений, принимаемых на собраниях участников общества. Это грозит долгими судебными разбирательствами. Поэтому рекомендуется сделать выбор в пользу неравенства долей и, соответственно, голосов.

Если же равенство долей принципиально, то следует заранее решить, как преодолевать deadlock.

1. Составьте корпоративный договор. В нем нужно предусмотреть привлечение медиатора, согласовать правила проведения повторного голосования, выкуп и определение стоимости доли в обществе, порядок разделения общества, его ликвидации, распределения имущества общества после ликвидации и проч.²

2. Оформите опцион на заключение договора купли-продажи доли в обществе. В нем нужно определить условия, на которых участник вправе приобрести долю. Например, можно купить ее как по фиксированной цене, так и по зависящей от конкретных значений: чистой или балансовой стоимости активов, чистой прибыли за период и т.п. Такая сделка гарантирует супругу-бизнесмену контроль и оперативность при принятии решений, а другому супругу позволит получить имущественные гарантии при разногласиях³.

Также опцион является эффективным инструментом передачи бизнеса в случае смерти одного из супругов. Ведь закон содержит правило об обязательной доле в наследстве несовершеннолетних или нетрудоспособных детей, нетрудоспособных родителей и иждивенцев⁴. Они имеют право на часть наследства независимо от условий завещания. Однако опцион обеспечит переход супругу доли в обществе и избавит от вмешательства в бизнес нежелательных наследников.

Как супругу предотвратить размытие долей в обществе?

Если один супруг приобрел 100-процентную долю в обществе, то по закону она является общей собственностью супругов (при условии, что договором они не предусмотрели иное). Но корпоративных прав эта доля второму супругу не дает: нельзя принимать участие в собраниях, голосовать, получать информацию о деятельности общества и т.д.

Режим общей совместной собственности позволяет суду разделить долю в обществе между супругами пополам. Но не всегда после этого супруг, который оставался в стороне от бизнеса, получает право стать участником общества. В его уставе может быть условие о вхождении в состав участников только с согласия всех участников общества. Если согласие они не дадут, то супруг сможет потребовать лишь выплаты ему действительной стоимости половины доли.

При расторжении брака и надвигающемся разделе имущества недобросовестный супруг может прибегнуть к размытию долей в обществе, чтобы уменьшить долю бывшего супруга. Например, муж может наделить заинтересованных лиц долями путем увеличения уставного капитала. Пусть такими лицами будут лояльные дети. Представим, что уставный капитал общества составлял 10 тыс. руб. – по 5 тыс. руб. у каждого супруга (т.е. по 50%). Муж увеличивает его до 50 тыс. руб. – по 20 тыс. руб. на каждого из двух детей. Такие действия, в отличие от продажи или дарения, не требуют нотариального согласия жены. При этом доля супруги уменьшилась в 5 раз.

Жена может оспорить такое увеличение уставного капитала – есть положительная судебная практика⁵. Но не всегда суды встают на сторону истца, все зависит от обстоятельств. Так, суд может применить презумпцию осведомленности супруга, и окажется, что срок исковой давности для обжалования действий мужа пропущен⁶.

Защититься от подобного злоупотребления поможет корпоративный договор, если в него включить условие о получении согласия супруга на вступление в общество новых участников и санкции за нарушение этого условия⁷.

Вопросы наследования

Елена Бойцова, председатель Коллегии адвокатов г. Москвы «Центр правовых экспертиз», доктор гражданского права (DCivL):

Какая доля в бизнесе перейдет по наследству?

Что нужно решить. Каким будет размер наследуемой доли в обществе.

Как это сделать. Семейный бизнес может находиться в общей совместной собственности супругов, общей долевой собственности или раздельной собственности⁸.

По умолчанию действует режим общей совместной собственности⁹. В таком случае после смерти одного из супругов второму полагается супружеская доля – 1/2. Так, если муж владел 100% долей в компании, то 50% поступят в наследственную массу для распределения между наследниками (среди них будет и супруга), а оставшиеся 50% станут собственностью жены¹⁰.

Однако супруги могут изменить режим общей совместной собственности, заключив брачный договор или соглашение о разделе имущества¹¹. Если в таком документе закрепить за одним из супругов 100% долей в обществе, то после его смерти в наследственную массу поступит бизнес целиком. Такой вариант позволит указать в завещании желательных наследников, которые получат весь бизнес и смогут им управлять.

(О пользе и отличиях брачного договора и соглашения о разделе имущества читайте в материале «Делить общее имущество супруги могут и без токсичных споров».)

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Дробление бизнеса и его переход к нежелательным наследникам.

Как оформить передачу бизнеса наследникам?

Что именно нужно решить. На основании какого документа будут определяться наследники.

Как это сделать. Передать бизнес наследникам можно, оформив завещание, совместное завещание супругов или наследственный договор, а также через учреждение наследственного или личного фонда (бизнес передается фонду, а наследники могут быть бенефициарами)¹².

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Бизнес будет наследоваться не так, как вам хотелось бы, а по закону в порядке очередности, предусмотренной ст. 1142–1145, 1148 Гражданского кодекса.

Кому семейный бизнес перейдет по наследству?

Что решить. Определите, кто унаследует доли в обществе.

Бизнес может быть передан по наследству пережившему супругу, детям, иным родственникам или третьим лицам, например топ-менеджеру компании. Необходимо решить, кто это будет. Для определения размеров долей в обществе важно знать количество наследников. Также нужно предусмотреть сценарий на тот случай, если оба супруга уйдут из жизни одновременно.

Как это сделать. Оформите завещание или иной документ, при помощи которого можно определить наследников (эти документы мы рассмотрели выше).

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Дробление бизнеса между всеми наследниками в рамках законной очереди¹³. Например, по первой очереди бизнес будет дробиться в равных долях между супругом, детьми и родителями умершего¹⁴.

Как быть с обязательными наследниками?

Что решить. Позаботьтесь о том, чтобы бизнес-активы не перешли к наследникам вопреки вашей воле.

Как это сделать. Независимо от содержания завещания несовершеннолетние или нетрудоспособные дети, нетрудоспособные супруг, родители и иждивенцы наследодателя наследуют не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. То есть они имеют право на обязательную долю в наследстве¹⁵. Чтобы исключить их вмешательство в дела компании, оформите завещание или иной документ, предусматривающий «наполнение» обязательной доли не бизнес-активами, а другим имуществом.

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Незапланированное выделение долей в обществе наследникам, имеющим право на обязательную долю.

Установить ли завещательный отказ?

Что нужно решить. Обязать ли наследников, которые получат доли в обществе, совершать выплаты в пользу выбранных наследодателем лиц.

Как это сделать. Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу лиц, которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ)¹⁶.

Завещательный отказ должен быть установлен в завещании.

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Люди, которым наследодатель при жизни оказывал финансовую поддержку, останутся без нее.

Кому поручить исполнение завещания?

Что нужно решить. Кто будет исполнителем завещания.

Как это сделать. В качестве исполнителя завещания можно указать супруга или любого другого человека. Если наследодатель не выберет исполнителя завещания, то нотариус назначит доверительного управляющего для управления бизнесом на период принятия наследства¹⁷.

При оформлении завещания лучше назначить двух исполнителей. Второй будет «запасным» на тот случай, если первый откажется стать исполнителем завещания.

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Бизнесом полгода будет управлять посторонний человек – назначенный нотариусом доверительный управляющий. Последствия окажутся непредсказуемыми.

Как защитить бизнес от нежелательных наследников?

Что нужно решить. Какие «защитные» формулировки добавить в устав общества, чтобы исключить участие в его деятельности нежелательных наследников.

Как это сделать. В уставе общества можно предусмотреть такие условия¹⁸:

• переход доли к наследникам возможен только с согласия участников общества;
• доля не переходит к наследникам.

Если переход доли к наследникам запрещен, они не становятся участниками, а получают взамен действительную стоимость унаследованной доли или соответствующую ей часть имущества общества. То же произойдет, если участники общества не дали согласие на переход доли к наследникам, но по уставу оно необходимо.

Какие проблемы возникнут, если это не сделать. Участие в бизнесе нежелательных наследников.

Вопросы о судьбе нестандартных активов

Филипп Покровский, адвокат Адвокатской палаты Санкт-Петербурга, глава Адвокатской консультации № 70 Санкт-Петербургской объединенной коллегии адвокатов:

Можно ли поделить бизнес-аккаунт в соцсетях?

В российском законодательстве понятие бизнес-аккаунта не закреплено и нет норм, определяющих его статус и порядок пользования им. Существуют точки зрения, что к бизнес-аккаунту можно применять правила об «ином имуществе», о результатах интеллектуальной деятельности или цифровых правах¹⁹.

Например, если бизнес-аккаунт – это результат интеллектуальной деятельности, то супруги будут выступать как соавторы при условии, что они создали и вели его вместе в период брака. В этом случае исключительное право принадлежит обоим (т.е. они на равных могут использовать аккаунт, разрешать или запрещать другим его использование). Доходы, полученные от использования аккаунта, являются совместной собственностью супругов, которую можно поделить²⁰.

Но у кого останется доступ к аккаунту после развода? Применить аналогию о разделе долей в обществе между супругами не получится, поскольку аккаунт – вещь неделимая²¹. Полагаю, оптимальным вариантом для супругов будет заключение соглашения о порядке пользования бизнес-аккаунтом.

Кому достанется криптовалюта, приобретенная в браке за счет прибыли от совместного бизнеса?

В российском законодательстве положение криптовалюты точно не определено. Есть понятие цифровой валюты, куда можно отнести и крипту. Она признается имуществом только для целей законодательства о банкротстве, об исполнительном производстве, о противодействии коррупции и отмыванию доходов²².

Если исходить из базовой ст. 128 Гражданского кодекса, криптовалюта не подпадает под понятие имущества, поэтому в отношении нее не работает режим совместной собственности супругов²³. По сути, криптовалюта – это цифровая запись в реестре без реальной стоимости. Но как делить такой цифровой код – вопрос.

Если же считать криптовалюту имуществом, то супруги могут попробовать поделить ее путем заключения брачного договора или соглашения о разделе имущества. Но тут встают два вопроса. Согласится ли нотариус заверить брачный договор или соглашение с условием о криптовалюте? И какую позицию займет суд, если возникнет спор? Вариантов тоже минимум два: суд либо по аналогии посчитает криптовалюту имуществом в целях гражданского и семейного законодательства, либо будет игнорировать ее как объект гражданских прав.

Кроме того, может возникнуть проблема при попытке идентифицировать владельца криптовалюты. Например, в 2017 г. суд отказал в удовлетворении требований о разделе криптовалюты, поскольку истец не доказал ее принадлежность бывшему супругу. Трудность заключалась в том, что криптокошелек был анонимным и все операции носили децентрализованный характер²⁴.