В судебной практике Российской Федерации в настоящее время сложился противоречивый подход к оценке протоколов адвокатского опроса свидетеля. Далеко не всегда такие доказательства российский суд признает относимыми и допустимыми. В настоящем кратком обзоре предлагается анализ регулирования данного вопроса в гражданском процессе в Англии.
Протокол опроса свидетеля используется в судах Англии очень часто. Суды признают такие протоколы в качестве относимых и допустимых доказательств и в существенной степени учитывают при установлении фактических обстоятельств дела.
В Великобритании существует шесть основных видов письменных показаний свидетелей1:
- witness statement;
- witness summaries;
- affidavits;
- affirmations;
- statements of case;
- paragraph 10 of an application notice.
Эти виды можно условно разбить на две группы в зависимости от способа заверения. Для большинства письменных показаний свидетеля достаточно заверения посредством личной присяги (statement of truth). Однако affidavit заверяется специальным лицом и используется, как правило, для принятия мер по поиску и аресту активов и в иных ограниченных случаях, перечисленных в п. 1.4 Practice Direction 322. На территории Англии лицом, уполномоченным заверять affidavit, является уполномоченный солиситор. Нередки ситуации, когда письменные показания свидетеля предоставляются из-за рубежа, например когда необходимо предоставить показания российского свидетеля для процесса в Англии. В таких случаях affidavit заверяется адвокатом по месту нахождения свидетеля.
Что касается формальных требований, предъявляемых ко всем видам письменных свидетельских показаний, то данные требования сформулированы в Practice Direction 323 и в специальном Руководстве по подготовке письменных показаний свидетеля4. Показания должны быть составлены от первого лица, в них должны быть указаны полное имя свидетеля, адрес его места жительства и место работы, с указанием должности. Также должно быть указано, является ли свидетель стороной спора либо сотрудником стороны спора.
По общему правилу, свидетельские показания составляются в хронологическом порядке и делятся на пронумерованные параграфы. В свидетельских показаниях указывается, какие заявления основаны на собственном знании и фактах, а какие являются предположением и домыслами (с указанием источников, послуживших основанием для таких домыслов). Показания должны быть подписаны свидетелем и датированы.
Стороны обмениваются письменными показаниями свидетелей еще до слушания. Это позволяет сэкономить время и уменьшить расходы.
Основной вопрос, который возникает в связи с подготовкой письменных показаний свидетеля, – о том, насколько допускается участие адвоката стороны в подготовке таких свидетельских показаний. Формальных препятствий и ограничений в протоколах письменного опроса свидетеля нет, не так принципиально, кто формулирует вопросы свидетелю. Адвокаты могут помогать с составлением показаний5, на этот счет нет этических ограничений, однако запрещены так называемый «коучинг»6, а также помощь адвоката в даче не относящихся к делу показаний, заведомо ложных показаний и показаний, вводящих суд в заблуждение7.
Существует специальное руководство, регулирующее порядок подготовки свидетелей, оно применяется в некоторых судах Англии8. В данном документе достаточно четко сформулированы задачи адвоката и порядок его взаимодействия со свидетелем. Основные положения данных правил, исключающие «коучинг», следующие. Адвокат и свидетель могут видеться и контактировать, однако адвокат должен очень разумно и аккуратно подходить к вопросу о необходимости и объеме такого взаимодействия. Обсуждение фактических обстоятельств дела может быть воспринято в качестве «коучинга», поэтому в этой части есть строгие ограничения. Зачастую свидетели забывают многие детали обстоятельств, а адвокату они известны из других источников и доказательств. Адвокату запрещено пересказывать свидетелю эти детали случившихся обстоятельств. Соответственно, прямо ограничивается возможность раскрывать свидетелю фактические обстоятельства, полученные от другого свидетеля и из документов. Английские суды рассматривают такие практики как категорически недопустимые9. Однако разрешено задавать свидетелю дополнительные вопросы, чтобы он остановился на тех или иных деталях и подробнее раскрыл тот или иной аспект.
Допускается давать общие рекомендации свидетелю: например, советовать свидетелю излагать показания более кратко, прямо указывать, если он что-то не помнит. Рекомендации конкретных формулировок и репетиции перекрестного допроса недопустимы.
Подводя итоги, следует отметить, что сами по себе письменные протоколы опроса свидетелей распространены и являются допустимым доказательством в гражданском процессе в Англии, однако существуют строгие правила взаимодействия адвокатов со свидетелями.
1 Jago R. Civil and criminal procedure, University of London Publications Office, 2018, P. 106.
2 Practice Direction 32 // https://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/civil/rules/part32/pd_part32.
3 Practice Direction 32 // https://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/civil/rules/part32/pd_part32.
4 Preparing Witness Statements for Use in Civil Proceedings, First issued: January 2001 // Appendix 4 to the Chancery Guide, Part H1 of the Commercial Court Guide and CPR Part 32 and 32PD paragraphs 17 to 25 (https://www.barstandardsboard.org.uk/media/1555716/26_-_the_preparation_of_witness_statements.docx).
5 Rule 704 of the Code of Conduct // https://www.barstandardsboard.org.uk/regulatory-requirements/the-old-code-of-conduct/the-old-code-of-conduct/part-vii-conduct-of-work-by-practising-barristers/.
6 Rule 705 of the Code of Conduct // https://www.barstandardsboard.org.uk/regulatory-requirements/the-old-code-of-conduct/the-old-code-of-conduct/part-vii-conduct-of-work-by-practising-barristers/.
7 Rules 704, 302 of the Code of Conduct // https://www.barstandardsboard.org.uk/regulatory-requirements/the-old-code-of-conduct/the-old-code-of-conduct/part-vii-conduct-of-work-by-practising-barristers/.
8 Preparing Witness Statements for Use in Civil Proceedings, First issued: January 2001 // Appendix 4 to the Chancery Guide, Part H1 of the Commercial Court Guide and CPR Part 32 and 32PD paragraphs 17 to 25 (https://www.barstandardsboard.org.uk/media/1555716/26_-_the_preparation_of_witness_statements.docx).
9 R. v. Arif (1993) May 26; Smith New Court Securities Ltd v. Scrimgeour Vickers (Asset Management) Ltd [1994] 1 WLR 1271.