Особенности трудовых отношений в адвокатском кабинете

«Ванька вздохнул, умокнул перо и продолжал писать: “А вчерась мне была выволочка. Хозяин выволок меня за волосья на двор и отчесал шпандырем за то, что я качал ихнего ребятенка в люльке и по нечаянности заснул. А на неделе хозяйка велела мне почистить селедку, а я начал с хвоста, а она взяла селедку и ейной мордой начала меня в харю тыкать. Подмастерья надо мной насмехаются, посылают в кабак за водкой и велят красть у хозяев огурцы, а хозяин бьет чем попадя. А еды нету никакой. Утром дают хлеба, в обед каши и к вечеру тоже хлеба, а чтоб чаю или щей, то хозяева сами трескают. А спать мне велят в сенях, а когда ребятенок ихний плачет, я вовсе не сплю, а качаю люльку. Милый дедушка, сделай божецкую милость, возьми меня отсюда домой, на деревню, нету никакой моей возможности... Кланяюсь тебе в ножки и буду вечно бога молить, увези меня отсюда, а то помру”».

Этот отрывок из рассказа А.П. Чехова «Ванька» я неизменно зачитываю претендентам на должность стажера адвоката в адвокатском кабинете. Этот шутливый «тест» помогает выбрать из кандидатов тех, кого не испугают тернии профессионального становления.

В п. 3 ст. 18 Закона об адвокатуре содержится указание на работников адвокатских образований, у которых не допускается истребование сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

В соответствии с Законом об адвокатуре (п. 1 ст. 27) адвокат вправе иметь помощников – это могут быть лица с высшим, незаконченным высшим или средним юридическим образованием, за исключением указанных в п. 2 ст. 9 Закона об адвокатуре. Также согласно п. 1 ст. 28 Закона адвокат со стажем не менее пяти лет вправе иметь стажеров. Стажерами адвоката могут быть лица с высшим юридическим образованием, за исключением указанных в п. 2 ст. 9 Закона. Адвокат вправе заключить трудовой договор и с иными работниками: секретарем, бухгалтером, водителем, уборщиком помещений и проч.

В силу ч. 5 ст. 20 ТК РФ работодателями-физлицами также признаются адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

В 2006 г. Федеральным законом от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании недействующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» были внесены поправки более чем в 300 статей ТК. Значительный объем изменений был связан с тем, что работодателей – индивидуальных предпринимателей по юридическому статусу приравняли к юрлицам (со всеми «плюсами» и «минусами» такого статуса). С вступлением указанных изменений в силу адвокаты-работодатели получили не только право вести трудовые книжки их работников, но и обязанность иметь бланки трудовых книжек и вкладышей к ним, а также вести книги (журналы) учета как бланков и вкладышей, так и движения этих документов.

Существенное изменение в понятие заработной платы было внесено Федеральным законом от 20 апреля 2007 г. № 54-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О минимальном размере оплаты труда” и другие законодательные акты Российской Федерации», согласно которому ч. 2 ст. 129 ТК о минимальной заработной плате¹ признана недействующей. С вступлением в силу указанных поправок в состав оплаты труда стали включаться все ее составные части: вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, а также иные виды компенсации).

Спустя 10 лет действия поправок в ТК была введена гл. 48.1 «Особенности регулирования труда лиц, работающих у работодателей – субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям, и у работодателей – некоммерческих организаций» (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2020 г. № 477-ФЗ).

В силу ст. 309.2 ТК адвокат вправе отказаться (полностью или частично) от принятия локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права (правил внутреннего трудового распорядка, положений об оплате труда и о премировании, графика сменности и других актов), за исключением локального нормативного акта о временном переводе работников на дистанционную работу, принимаемого в соответствии со ст. 312.9 Кодекса. При этом для регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений адвокат должен включать в трудовые договоры с работниками условия, регулирующие вопросы, которые в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, должны регулироваться локальными нормативными актами. Такие договоры заключаются на основе типовой формы, утверждаемой Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Если у адвоката работники уже приняты на работу, то он – в отсутствие указанных локальных нормативных актов – вправе в силу ч. 3 ст. 57 и ст. 72 и 74 ТК заключить с ними соответствующие допсоглашения к трудовому договору с учетом особенностей и типовой формы договора².

Еще одно послабление для работодателей – физических лиц появилось недавно – согласно поправке в ч. 1 ст. 68 ТК³ прием на работу оформляется трудовым договором. Работодатель вправе на основании заключенного трудового договора издать приказ (распоряжение) о приеме на работу. Содержание приказа (распоряжения) должно соответствовать условиям трудового договора. Таким образом, адвокаты вправе, но не обязаны издавать приказ (распоряжение) о приеме на работу.

Общие права и обязанности адвоката как работодателя установлены ст. 22 ТК. Так, он вправе:

• заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, установленных ТК и иными федеральными законами (прежде всего Законом об адвокатуре);
• вести коллективные переговоры и заключать коллективные договоры⁴;
• поощрять работников за добросовестный, эффективный труд;
• требовать от работников исполнения трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если он несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников, а также соблюдения правил внутреннего трудового распорядка;
• привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК и иными федеральными законами;
• принимать локальные нормативные акты⁵;
• создавать общественные объединения работодателей в целях представительства и защиты своих интересов и вступать в них;
• реализовывать права, предоставленные ему законодательством о специальной оценке условий труда.

Выступая как работодатель, адвокат обязан:

• соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, а также локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров;
• предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором;
• обеспечивать безопасность и условия труда, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда;
• обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;
• обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности;
• выплачивать в полном размере причитающуюся работникам зарплату в сроки, установленные в соответствии с ТК, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами;
• вести коллективные переговоры, а также заключать коллективный договор в порядке, установленном ТК⁶;
• предоставлять представителям работников полную и достоверную информацию, необходимую для заключения коллективного договора, соглашения и контроля за их выполнением;
• знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью;
• своевременно выполнять предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, других федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, уплачивать штрафы, наложенные за нарушения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
• рассматривать представления профсоюзных органов работников, иных избранных работниками представителей о выявленных нарушениях трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, принимать меры по устранению выявленных нарушений и сообщать о принятых мерах указанным органам и представителям;
• создавать условия, обеспечивающие участие работников в управлении организацией в предусмотренных ТК, иными федеральными законами и коллективным договором формах;
• обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением трудовых обязанностей;
• осуществлять обязательное соцстрахование работников в порядке, установленном федеральными законами;
• возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в порядке и на условиях, установленных ТК, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;
• исполнять иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством, в том числе законодательством о специальной оценке условий труда, и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовыми договорами.

Еще одно уточнение к правовому статусу адвоката, выступающего в качестве работодателя, содержит п. 1 ст. 28 Закона об адвокатуре, согласно которому адвокат вправе заключить трудовой договор со стажером, только имея адвокатский стаж не менее пяти лет. Учитывая, что адвокат вправе учредить кабинет при наличии адвокатского стажа не менее трех лет, получается, что принять на работу стажера он сможет, проработав в данной форме адвокатского образования не менее двух лет.

Общий юридический статус работников адвоката, их права и обязанности не отличаются от статуса иных наемных работников, поэтому здесь достаточно обратиться к содержанию ст. 21 ТК.

Особенности юридического статуса помощника и стажера содержатся в Законе об адвокатуре. Так, в силу ст. 27 помощник адвоката должен иметь высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование; быть полностью дееспособным; не иметь непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления. При этом он не вправе заниматься адвокатской деятельностью; обязан хранить адвокатскую тайну; работать только на условиях трудового договора, заключенного с адвокатом, осуществляющим деятельность в форме адвокатского кабинета.

Положение о порядке работы помощника адвоката (далее – Положение о помощнике) утверждено решением Совета ФПА РФ от 27 мая 2020 г. (Протокол № 14). Тем же решением утверждены форма удостоверения помощника адвоката и примерный трудовой договор с ним.

Требование в Положении о помощнике об обращении соискателя с заявлением о принятии на работу в качестве помощника адвоката, на мой взгляд, представляется несколько архаичным, учитывая, что с момента вступления в силу ТК (с 1 февраля 2002 г.) единственным основанием для издания приказа (распоряжения) о приеме на работу является трудовой договор, а с 22 ноября 2021 г. отменена обязательность и приказа (распоряжения) о приеме на работу.

Адвокат, которому помощник оказывает содействие, обязан:

• ознакомить помощника адвоката с положениями трудового законодательства РФ, Закона об адвокатуре и КПЭА, а также с Положением о помощнике адвоката, решениями органов ФПА и соответствующей адвокатской палаты субъекта Федерации и адвокатского образования, относящимися к деятельности помощника адвоката;
• разъяснить, какие сведения составляют адвокатскую тайну;
• получить согласие доверителей на сообщение помощнику адвоката их персональных данных и иных сведений, составляющих адвокатскую тайну.

Помощник адвоката обязан соблюдать нормы названных законов и нормативных правовых актов, хранить адвокатскую тайну. Он также вправе посещать занятия (включая дистанционные), организуемые для адвокатов и стажеров ФПА адвокатскими палатами субъектов РФ и адвокатскими образованиями.

В Примерном трудовом договоре с помощником адвоката, предусмотренном Положением о помощнике, не учитываются специфика заключения договора с адвокатом-работодателем и соответствующие нормы ТК, в связи с чем представляется целесообразным пользоваться типовой формой трудового договора, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 27 августа 2016 г. № 858.

В трудовом договоре с помощником необходимо конкретизировать его обязанности. Например, ему могут быть поручены следующие виды работы:

• систематизация нормативного материала, обобщение правоприменительной практики, сбор документов и иных материалов, необходимых адвокату для исполнения поручений;
• ознакомление с материалами дел в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, на предварительном следствии, в других государственных и иных органах и организациях, их реферирование и копирование;
• участие совместно с адвокатом в судебных заседаниях, следственных действиях;
• подготовка проектов правовых документов;
• иные действия, не запрещенные законодательством.

В свою очередь, стажер адвоката (ст. 28 Закона об адвокатуре):

• вправе осуществлять деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения;
• не вправе заниматься адвокатской деятельностью (самостоятельно заключать договоры с доверителями);
• обязан хранить адвокатскую тайну;
• обязан работать только на условиях срочного трудового договора, заключенного с адвокатом, осуществляющим деятельность в форме адвокатского кабинета (п. 4 ст. 28 Закона об адвокатуре, ст. 58 и абз. 9 ч. 2 ст. 59 ТК).

Положение о порядке прохождения стажировки лицами, претендующими на приобретение статуса адвоката, утверждено решением Совета ФПА от 27 мая 2020 г. (Протокол № 14). В нем регламентированы условия и порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на получение статуса адвоката, и содержатся требования к форме и порядку ведения адвокатскими палатами реестра стажеров, к форме удостоверения стажера, примерный трудовой договор со стажером, типовая программа стажировки в адвокатской палате.

Согласно Положению стажировка – прохождение лицом, намеревающимся сдать квалификационный экзамен на получение статуса адвоката, курса целевой практикоориентированной подготовки, включающей изучение теоретических вопросов и приобретение необходимых профессиональных навыков.

За каждым стажером должен быть закреплен адвокат-куратор, осуществляющий непосредственное руководство стажировкой и обучение стажера (напомню, куратором может быть адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет).

Срок прохождения стажировки составляет от года до двух.

Адвокатские палаты субъектов РФ вправе в развитие норм Положения регулировать порядок и условия прохождения стажировки в соответствующем субъекте Федерации.

В трудовом договоре, заключаемом со стажером, должен быть указан его адвокат-куратор. Естественно, что дополнительным основанием прекращения трудового договора, предусмотренным ТК, является истечение установленного срока стажировки.

Основными задачами стажировки являются приобретение стажером профессиональных знаний и практических навыков, необходимых для самостоятельного осуществления адвокатской деятельности, и подготовка к сдаче квалификационного экзамена. Указанная цель трудового договора со стажером позволяет квалифицировать его как смешанный – одновременно и трудовой, и ученический (ст. 57 и 199 ТК).

Согласно Положению процесс стажировки должен включать:

1) получение стажером практического опыта работы под руководством адвоката-куратора;

2) профессиональное обучение в порядке, установленном Стандартом профессионального обучения и повышения профессионального уровня адвокатов и стажеров адвокатов⁷.

Стажер вправе по поручению адвоката-куратора и при наличии согласия доверителя самостоятельно участвовать в судебных делах, рассматриваемых судами общей юрисдикции (за исключением уголовных дел) и арбитражными судами; готовить проекты документов правового характера; давать устные и письменные правовые консультации. При этом ответственность перед доверителем за надлежащее оказание ему квалифицированной юридической помощи несет адвокат-куратор.

Дополнительные обязанности стажера:

• хранить адвокатскую тайну;
• обеспечивать сохранность вверенной ему документации;
• выполнять задания и поручения адвоката-куратора;
• соблюдать нормы трудового законодательства, Закона об адвокатуре, КПЭА, Стандарта профессионального обучения и повышения профессионального уровня адвокатов и стажеров адвокатов, Положения о стажере адвоката, решения органов Федеральной палаты адвокатов РФ, адвокатской палаты субъекта Федерации и адвокатского образования, в котором проходит стажировка;
• посещать учебные занятия для стажеров, организуемые ФПА, адвокатской палатой субъекта Федерации и адвокатским образованием.

Положение одновременно возлагает на адвоката-куратора обязанности, а именно:

• ознакомить стажера с указанными нормами трудового законодательства, Закона об адвокатуре, КПЭА, Стандарта профессионального обучения и повышения профессионального уровня адвокатов и стажеров адвокатов, Положения о стажере адвоката, решениями органов ФПА, адвокатской палаты субъекта РФ и адвокатского образования, в котором проходит стажировка;
• разъяснить стажеру положения о правовом режиме адвокатской тайны и мерах по ее охране, требования к ведению адвокатского делопроизводства;
• обеспечить ознакомление стажера с процессом адвокатской деятельности;
• контролировать самостоятельную работу стажера;
• получать согласие доверителей на то, что отдельные поручения в рамках оказания ему правовой помощи могут выполняться стажером адвоката самостоятельно, и на сообщение стажеру их персональных данных и иных сведений, составляющих адвокатскую тайну;
• выдать стажеру характеристику.

По вопросам стажировки адвокат-куратор обязан:

• взаимодействовать с адвокатской палатой по вопросам организации стажировки и подготовки стажеров;
• по правилам, установленным Порядком ведения реестра стажеров адвокатов адвокатской палаты субъекта Федерации (Приложение № 1), предоставлять адвокатской палате сведения о стажерах и об адвокатах-кураторах, являющихся руководителями стажировки;
• содействовать стажеру в посещении учебных занятий, проводимых адвокатским образованием или адвокатской палатой.

Хотя адвокатская палата формально не является стороной трудового договора со стажером адвоката, на нее возложены следующие функции:

• ведение реестра стажеров адвокатов в соответствии с Порядком по форме, установленной Положением;
• выдача стажерам удостоверения по форме, установленной Положением;
• организация изучения стажерами курса «Введение в профессию адвоката»;
• взаимодействие с ФПА по вопросам подготовки стажеров, сообщение информации о нормативном регулировании стажировки, числе стажеров и иных сведений, связанных с организацией стажировки.

В силу ст. 7 Закона о бухгалтерском учете ведение бухучета и хранение финансовой документации организуются руководителем экономического субъекта, за исключением случаев, если иное установлено бюджетным законодательством РФ.

Адвокат как лицо, занимающееся частной практикой, и как руководитель экономического субъекта (в понимании Закона о бухучете) организует ведение бухучета и хранение финансовой документации, а также несет иные обязанности, установленные Законом. Как руководитель экономического субъекта он обязан возложить ведение бухучета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета.

Физическое лицо, с которым экономический субъект (в данном случае – адвокат) заключает договор об оказании услуг по ведению бухучета, должно соответствовать требованиям, установленным ч. 4 ст. 7 Закона о бухучете: иметь высшее образование и стаж работы, связанной с ведением бухучета, составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности либо с аудиторской деятельностью, не менее трех лет из последних пяти календарных лет, а при отсутствии высшего образования в области бухгалтерского учета и аудита – не менее пяти лет из последних семи календарных лет. Также он не должен иметь неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики (ст. 158–204.2 УК РФ), чтобы не получилось, как в анекдоте (беседуют два адвоката; один говорит: «Ищу бухгалтера». Другой отвечает: «Так у тебя же был бухгалтер». Первый: «Вот его и ищу…»).