×

Адвокатский портрет в арбитражном интерьере

Почему адвокаты обжалуют каждое второе решение, судебная практика «вянет», а процесс из состязательного превращается в следственный
Материал выпуска № 1 (90) 1-15 января 2011 года.

АДВОКАТСКИЙ ПОРТРЕТ В АРБИТРАЖНОМ ИНТЕРЬЕРЕ

Почему адвокаты обжалуют каждое второе решение, судебная практика «вянет», а процесс из состязательного превращается в следственный

В октябре-ноябре «Новая адвокатская газета» совместно с журналом «Арбитражная практика» провели исследование некоторых аспектов участия адвоката в арбитражном процессе. На сайтах были размещены вопросы, ответы на которые мы предложили прокомментировать специалистам в сфере арбитражного процесса. Мы благодарим всех адвокатов, принявших участие в опросе, и специалистов, которые выступили в качестве экспертов.

В каких спорах в арбитражных судах Вам приходилось участвовать чаще всего?




Какие категории дел для Вас самые сложные?



Как часто Вы обжалуете судебный акт в апелляционной инстанции?




Что мы хотели узнать у экспертов

Мы поинтересовались у экспертов, какими были бы их ответы, если бы они сами принимали участие в исследовании, а затем предложили им ответить на следующие вопросы.

1. Вы согласны с тем, что хозяйственные споры действительно встречаются чаще других? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

2. Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались налоговые споры?

3. Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

Наши эксперты


Архипова Юлия Владимировна,
главный консультант Управления публичного права и процесса, главный консультант Управления публичного права и процесса
Высшего Арбитражного Суда РФ

– Вы согласны с тем, что хозяйственные споры действительно встречаются чаще других? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Из общего числа заявлений, поступивших в арбитражные суды в 2009 году, заявления по экономическим спорам, возникающим из гражданских правоотношений, составили 58,5%. За первое полугодие 2010 года этот показатель вырос до 69,0%. Количество заявлений по спорам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, за 2009 год составило 38,5% , а за первое полугодие 2010 года – 27,0%. Таким образом, сохранилась наблюдавшаяся в течение 2007–2008 годов направленность на перераспределение видов поступающих в арбитражные суды заявлений в сторону увеличения количества тех из них, которые подаются по делам, возникающим из гражданских правоотношений.

Договорами, из обязательств по которым чаще других возникают судебные споры, являются договоры поставки (80 491 дел в 2008 году; 169 230 дел в 2009 году; 71 560 дел в первом полугодии 2010 года), подряда (32 475 дел в 2008 году; 68 475 дел в 2009 году; 34 300 дел в первом полугодии 2010 года), страхования (23 924 дел в 2008 году; 97 457 дел в 2009 году; 55 386 дел в первом полугодии 2010 года).

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались налоговые споры?

– Продолжается рост количества дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений. За период 2009 года их число увеличилось на 20,2% по сравнению с предыдущим годом. При этом удельный вес этих дел в общем объеме рассмотренных дел не стабилен: в 2009 году он несколько снизился и составил 40,3%, в то время как за 2008 год он составлял 48,7%. Отметим, что если в 2007 году количество дел, связанных с применением налогового законодательства, составляло четвертую часть от всех дел, возникающих из административных правоотношений, то уже в 2009 году их доля уменьшилась до 15,5%.

Изменился и качественный состав таких дел, что в определенной степени связано с внесением изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации, а именно введением обязательного досудебного порядка обжалования решений налоговых органов в вышестоящий орган (в 2007 году – 60 312 дел, в 2008 году – 50 800 дел, в 2009 году – 35 487 дел, в первом полугодии 2010 года – 16 238 дел).

Как представляется, особая сложность именно налоговых споров во многом объясняется наличием серьезной внутренней коллизии норм Налогового кодекса РФ, являющейся следствием многочисленных изменений налогового законодательства, носящих зачастую бессистемный характер.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Что касается обжалования судебных актов, принятых арбитражными судами первой инстанции, то следует обратить внимание на следующее. Несмотря на значительное увеличение в 2009 году числа дел, рассматриваемых арбитражными судами, наблюдается сокращение количества дел, судебные акты по которым отменялись (изменялись) арбитражными судами апелляционной инстанции: так, были отменены (изменены) судебные акты по 30 820 делам, что составляет 2,2% от числа дел, рассмотренных в судах первой инстанции (в 2008 году – 2,7%). За 2009 год в целом по России процент обжалования судебных актов в арбитражные суды апелляционной инстанции снизился с 15,1% до 14,5%. В первом полугодии 2010 года в арбитражных судах апелляционной инстанции рассмотрено 15,1% от общего количества дел.

Значительное количество обращений в суды апелляционной инстанции может быть связано со стремлением участников гражданского оборота наиболее полно реализовать предоставленные им процессуальным законодательством возможности защиты своих прав и законных интересов.


Боломатов Александр Владимирович,
ассоциированный партнер юридической фирмы «ЮСТ»

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Более всего дел связано со спорами о неисполнении обязательств и корпоративными спорами. Наиболее сложные – с государственными органами, поскольку очень часто такие споры связаны с применением ведомственных нормативных актов. Клиенты чаще всего обжалуют судебные акты, думаю, что жалобы подаются по каждому второму делу и чаще.

– 66% опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Думаю, что самыми распространенными являются споры о взыскании задолженности и налоговые споры. Чаще всего спорят по арендным договорам и договорам поставки.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Полагаю, что в рамках налоговых споров особую сложность может представлять значительный объем доказательств по делу, которые суд и стороны изучают в ходе спора. Кроме того, налоговое законодательство и правоприменительная практика довольно динамично изменяются.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Такая ситуация не вызывает у меня беспокойства, она основана на позиции в том числе государственных органов, полагающих своей обязанностью использовать все возможные пути для защиты своих прав. Возможность рассмотреть спор и довести свои аргументы в судах четырех инстанций, с моей точки зрения, должна обеспечивать качество правосудия.

Буробин Виктор Николаевич,
член Совета Адвокатской палаты г. Москвы,
президент адвокатской фирмы «Юстина»,
к. ю. н.

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Категории споров в порядке уменьшения частоты: о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств; корпоративные споры; налоговые споры; иные споры с государственными органами; споры о возмещении убытков, вытекающие из внедоговорных обязательств. Поскольку доказательная база по спорам о возмещении убытков очень сложная и суды редко удовлетворяют такие иски, мы нечасто представляем интересы клиентов по делам о возмещении убытков – стараемся объяснять, что шансов выиграть дело очень мало. У нас менее 1 % таких дел.

Дела о возмещении убытков, вытекающие из внедоговорных обязательств, являются наиболее сложными. Примером удачно проведенного дела этой категории может служить дело ЗАО «Сибуглемет». 1 июня арбитражный суд Москвы удовлетворил иск ЗАО «Сибуглемет», решив взыскать с Росимущества 92 млн руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (компания более года не могла добиться возврата из бюджета 840,3 млн руб.).

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Да, это самые распространенные споры. Чаще всего судятся по договорам поставки и строительного подряда.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Для нашей компании налоговые споры не являются самыми сложными. В последнее время в связи с улучшением налогового администрирования и порядка проведения проверок достигнут определенный уровень прозрачности и предсказуемости решений.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– В научном плане процедура обжалования в соответствующих судебных инстанциях создана для установления правовой истины. Если адвокат обжалует каждое второе дело, это означает, что половину дел он проигрывает.


Вязовик Александр Владимирович,
управляющий Поволжской дирекцией юридической фирмы VEGAS LEX

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Вопрос 1: 4-й пункт (налоговые споры).
Вопрос 2: 4-й пункт (налоговые споры).
Вопрос 3: 4-й пункт (каждое второе дело или больше).

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Думаю, хозяйственные споры и споры с государственными органами одинаково распространены (то есть соотношение 50 × 50). Однако адвокаты не так часто привлекаются для сопровождения налоговых споров (а они чаще всего встречаются в категории «споры с государственными органами»). Для сопровождения таких споров привлекают внутренних юристов, аудиторов и иных консультантов, не имеющих статуса адвоката.

Категорию хозяйственных споров я разбил бы на следующие категории (в порядке убывания их доли в общем числе споров):
– споры из договоров поставки;
– споры из договоров строительного подряда;
– споры о правах на недвижимое имущество (включая землю);
– споры из договоров займа и кредита;
– споры из договоров аренды;
– иные споры.

–  Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Налоговое законодательство весьма запутанно и часто обновляется. Чтобы профессионально заниматься этими вопросами, необходимо иметь постоянную практику в сфере налоговых споров. Немаловажным фактором является то, что традиционно вопросами налогообложения занимаются аудиторы и консультанты, специализирующиеся на этом (не обладающие статусом адвоката). Кроме того, принято считать, что для полноценного сопровождения таких споров недостаточно одного только юридического образования, а требуется еще и экономическое или бухгалтерское (хотя, по моему мнению, это не так).

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Не очень единообразная судебная практика. Часто суды разных инстанций занимают диаметрально противоположную позицию (и каждый из них ориентируется на соответствующие решения вышестоящих судов). Это также создает сложности в прогнозировании исхода спора: по одному и тому же делу суды разных округов могут выносить отличные друг от друга решения. Кроме того, оспаривание судебного акта в апелляционной инстанции предоставляет своеобразную отсрочку исполнения судебного акта, чем часто пользуются участвующие в деле лица (в основном ответчики). Стороне может быть выгодно затягивание процесса и по другим причинам. В качестве еще одного фактора можно назвать недостатки решения суда первой инстанции: недостаточная мотивировка, излишняя лаконичность и т.д. Это дает проигравшей стороне надежду отстоять свою позицию, апеллируя к недостаткам судебного акта.


Зиновьев Игорь Петрович,
заведующий филиалом Ростовской областной коллегии адвокатов Адвокатская контора «Диалог»,
к. ю. н.
 
– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах в арбитражных судах Вам приходится участвовать чаще всего? Какие категории дел для Вас самые сложные? Как часто Вы обжалуете судебный акт в апелляционной инстанции?

– Чаще всего приходится участвовать в спорах о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств. Самыми сложными являются налоговые споры и иные споры с государственными органами. Обжалую в апелляционной инстанции примерно каждое третье дело.

– 66% опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Действительно, наиболее распространенными являются споры между субъектами хозяйственной деятельности по вопросам исполнения договорных обязательств (по предложенной классификации – хозяйственные споры). Между тем следует отметить, что в последнее время, исходя из нашей практики, наблюдается тенденция устойчивого роста количества дел, связанных с обжалованием решений административных органов о привлечении к административной ответственности. Речь идет о привлечении субъектов хозяйственной деятельности к административной ответственности за нарушения норм законодательства о защите конкуренции (антимонопольного законодательства), нарушения требований пожарной безопасности, нарушения в области охраны окружающей среды и природопользования, нарушение требований законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и т.п.

Традиционно наиболее распространенными являются споры, связанные с исполнением таких договоров, как договор поставки и договор подряда, в том числе договор подряда на капитальное строительство. В отдельную, весьма распространенную в последнее время категорию арбитражных дел следует отнести дела, связанные с размещении заказов и исполнением государственных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Этот факт можно объяснить тем, что эффективное участие в такого рода спорах предполагает владение знаниями не только в области права, но и в области ведения бухгалтерского и налогового учета и отчетности, порядка оформления хозяйственных операций. Не последнюю роль здесь играет и то, что зачастую арбитражные суды проявляют недостаточную последовательность и единообразие в толковании и применении норм налогового законодательства. Кроме того, при прочих равных условиях, арбитражный суд в делах об оспаривании действий и решений налоговых органов принимает сторону последних, зачастую (вопреки прямому указанию на этот счет в действующем законодательстве) возлагая на налогоплательщика бремя доказывания своей невиновности в совершении налогового правонарушения.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Возможно, причиной является недостаточно высокий уровень правового и фактического обоснования тех выводов, к которым приходят суды в своих решениях, и, как следствие, их «неубедительность» для участников спора.


Казачанский Сергей Викторович
,
заведующий филиалом «ЮКСО» Ростовской областной коллегии адвокатов

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Чаще всего доводилось участвовать в спорах о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств. Самыми сложными представляются налоговые споры. Оспариваю каждое второе дело или еще больше.

– 66% опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Наиболее распространенная категория споров – хозяйственные споры, особенно договоры купли-продажи (поставка).

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Вообще для адвокатов не могут быть сложными какие-либо категории дел, а сложность представляют только отдельные дела. Указывая на сложность налоговых споров, адвокаты имели в виду их непредсказуемость. Точнее – у адвокатов очень много налоговых дел, которые были разрешены судами в пользу налоговых органов. Количество дел с такими результатами у адвокатов намного больше в категории налоговых споров, чем в других категориях. Суды принимают очень много незаконных решений в данной категории дел.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Два вывода:

1) непрофессионализм судей приводит к вынесению необоснованных решений, нарушению норм материального и процессуального права, что дает возможность адвокатам успешно оспаривать их в апелляционной инстанции;

2) к сожалению, действующим законодательством многие вопросы материального и процессуального характера четко не урегулированы, в связи с чем судьи зачастую выносят решения по своему усмотрению. Поэтому имеет смысл обжаловать решение в расчете, что у судей апелляции может сложиться иное усмотрение.

Куприянов Фёдор Алексеевич,
адвокат, к. ю. н., доцент (г. Москва)

- Вы согласны с тем, что хозяйственные споры действительно встречаются чаще других? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

- Вполне закономерно, что основная масса арбитражных дел относится к первой категории. Именно эти споры возникают в процессе обычной деятельности коммерческих организаций, да и иных юридических лиц, в их каждодневном хозяйственном обороте.

Я бы назвал эти споры обыкновенными, а все остальные из поименованных в опросе дел – экстраординарными. Это дела, проистекающие из неких имеющих место или предполагаемых противной стороной ошибок ответчика. Ошибки могли привести к деликтам – категория 2 или к санкциям за правонарушения – категории 4 и 5. Корпоративные споры также нередко возникают из ошибок. Не так записали в реестре, не так проголосовали, не соблюли форму и пр.

- Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались налоговые споры?

- Я преподаю финансовое право в нашем самом уважаемом профильном вузе – знаменитой Финансовой академии, в этом году ставшей университетом. Соответственно, для меня в повседневной судебной практике редко встречаются теоретически сложные вопросы отраслевого права, хотя такие «пионерские» дела – самые интересные. Однако против государства в России всегда выступать сложнее, чем за. А приглашают-то всегда выступить против. Думаю, и у коллег те же трудности.

Кроме того, наше налоговое законодательство пока сложно назвать стройным и непротиворечивым, органы слишком часто обращают внимание на различные разъяснения и письма. Положение спасает периодически выправляемая ВАСом судебная практика. Он ее выправляет, а она под действием лоббистов так и норовит вновь искривиться. В одном месте подправили, в другом «завяла».

- Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

- По правде сказать, у меня каждое дело относится к категории дел с большими суммами на «кону». А значит, доверитель готов использовать каждый шанс, бороться до последней инстанции. Поэтому я обжалую все дела. В этом году закончилось дело о недвижимости в центре Москвы. С 2003 года дело последовательно рассматривалось в судах всех уровней по два раза. Лишь в ВАСе – однажды. Мы – победили. В принципе, процесс обжалования зависит от ресурсов доверителя. Если у адвоката есть «позиция» в первой инстанции, то и защищать ее стоит до последней возможности. Кроме того, иногда доверителю важно не допустить вступления судебного акта в силу до определенной даты. Нередко обжалование важно, чтобы получить возможность продолжить переговоры о мире.

Мальфанов Сергей Александрович,
президент АП Орловской области,
председатель Орловской областной коллегии адвокатов

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– В процентном соотношении – абсолютно объективная картина. Причиной возникновения арбитражных споров чаще всего является ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

Наиболее сложными являются споры с государственными органами, так как суды стараются при прочих равных обстоятельствах все-таки выносить решения в пользу государственных органов. Эта особенность ситуации в нашей стране требует более тщательного подхода к аргументации позиции доверителя в таких спорах – нужно быть на голову выше в доказательствах, в фактуре, чтобы выиграть дело.
Я оспариваю судебные решения не так часто  – чаще удается добиться законного решения в первой инстанции.

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Да, это самые распространенные споры. Чаще всего судятся по договорам поставки товаров и договорам по выполнению подрядных работ.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Налоговые споры являются наиболее сложными из споров с государственными органами, так как налоговое законодательство – усложненное и методы администрирования налоговых инспекций часто нарушают законные права налогоплательщиков. По этим причинам налоговые споры возникают достаточно часто, но их было бы еще больше, если бы все организации более принципиально подходили к отстаиванию своих прав в отношениях с налоговыми органами. Некоторые просто боятся спорить, потому что не хотят портить отношений с налоговой службой.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– В отличие от судов общей юрисдикции, апелляционные инстанции арбитражных судов отделены от судов первой инстанции. Это обусловливает их определенную независимость и более объективное отношение к рассмотрению жалоб сторон. Поскольку механизм достаточно эффективен, адвокаты считают необходимым оспаривать в вышестоящей инстанции любое решение суда первой инстанции, которое считают незаконным. Представляется, что в судах общей юрисдикции следовало бы аналогичным образом создать апелляционные и кассационные инстанции, возможно, даже за рамками субъекта, где находится суд первой инстанции. Это один из путей повышения объективности при рассмотрении жалоб сторон.

Монс Наталья Сергеевна,
адвокатское бюро «Мальтов и партнеры»,
г. Красноярск

- Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах в арбитражных судах Вам приходится участвовать чаще всего? Какие категории дел для Вас самые сложные? Как часто Вы обжалуете судебный акт в апелляционной инстанции?

- Чаще всего приходится участвовать в спорах, возникающих из ненадлежащего исполнения обязательств, и в корпоративных спорах. Самые сложные категории – корпоративные, налоговые. Обжалую каждое второе дело (или больше).

- 66% опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

- Да, это действительно распространенные споры. Чаще всего судебные споры связаны с заключением, изменением, расторжением или исполнением хозяйственных договоров или иных обязательств (договоры купли-продажи, поставки, оказания услуг).

- Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

- По сравнению с другими отраслями законодательства, налоговое право наиболее часто изменяется и его нормы вступают в коллизии с нормами других отраслей права.

- Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

- Думается, что это связано с отсутствием единообразия судебной практики в округах. На один и тот же проблемный вопрос практика дает разные ответы.

Нахимова Елена Владимировна,
директор адвокатской конторы № 16 «Нахимова и партнеры» Московской городской коллегии адвокатов

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах в арбитражных судах Вам приходится участвовать чаще всего? Какие категории дел для Вас самые сложные? Как часто Вы обжалуете судебный акт в апелляционной инстанции?

– Лично мне наиболее часто приходится сталкиваться с хозяйственными спорами. Я классический адвокат – исхожу из того, что все дела сложные и в каждое дело нужно «погружаться с головой». Если я проигрываю дело, то всегда обжалую решение, но поскольку стараюсь не проигрывать, то мне не очень часто приходится ходить в вышестоящие инстанции.

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Хозяйственные споры действительно самые распространенные. Если разбить хозяйственные споры на категории, то самая крупная – споры, возникающие из ненадлежащего исполнения обязательств. В этой категории больше всего споров по платежам по договорам подряда, оказания услуг, поставки, аренды.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Я не считаю, что налоговые споры самые сложные. На мой взгляд, наиболее сложными являются споры, связанные с признанием права собственности, потому что возникают коллизии, истоки которых восходят к гражданскому кодексу 1922 года, и от адвоката требуется знание старого законодательства и умение его применять.

Налоговые споры сложны только тем, что налоговое законодательство постоянно меняется, а на эти изменения накладывается судебная практика, которая очень нестабильна. У меня был такой случай: мы выиграли дело по поводу НДС. А судьи посоветовали противоположной стороне обратиться в ВАС, потому что у них была информация, что готовятся изменения в судебной практике. Тогда обжалование в порядке надзора занимало больше времени, чем сейчас. Наши оппоненты обратились в ВАС, и решение было пересмотрено в их пользу, потому что практика действительно изменилась. На судебную практику, то есть на толкование законодательства судом, существенно влияет экономическая и политическая ситуация в стране. Кстати, поэтому мы никогда не сможем перейти на прецедентное право: у нас судебная практика меняется в зависимости от конъюнктуры.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Надо всегда оспаривать судебные решения, если они против нас. Если принимаешь поручение на ведение дела, заранее предполагая, что проиграешь, значит, ты не уважаешь себя как адвоката. Принимая поручение, мы всегда должны предполагать, что выиграем дело. Конечно, это не всегда получается, но надо бороться за победу и пройти для этого все инстанции. А как же иначе? А кураж, апломб, собственное «я»? Это бывает иногда интереснее, чем кошелек. Мне мое собственное «я» более интересно, чем мой кошелек.

Семушкин Вячеслав Сергеевич,
судья Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда

- Вы согласны с тем, что хозяйственные споры действительно встречаются чаще других? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

- В последнее время в арбитражных судах наблюдается значительный рост количества хозяйственных споров, связанных, в частности, с расчетами за товары (работы, услуги), долевым участием в строительстве, применением законодательства о земле, о банкротстве, о займе, антимонопольного законодательства. По-прежнему рассматривается немало налоговых и корпоративных споров. К тому же многие дела являются объемными и сложными. Поэтому неудивительно, что организации и предприниматели обращаются за помощью к адвокатам.

- Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались налоговые споры?

- Сложность для адвокатов налоговых споров, на мой взгляд, объясняется двумя причинами. Первая: низкий уровень преподавания налогового права в юридических вузах из-за исторически сложившегося отношения к этой дисциплине как к второстепенной и по причине острейшего дефицита квалифицированных преподавательских кадров. Вторая: постоянное внесение поправок в Налоговый кодекс зачастую вызывает только новые вопросы и, как следствие, новые судебные споры с неизвестным результатом. Поэтому адвокатам, особенно тем, которые только изредка занимаются налоговыми спорами, бывает весьма сложно разобраться в таких делах и убедить потенциальных доверителей в положительном исходе судебного процесса.

- Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

- Довольно неожиданный результат опроса. Получается, что 53 % адвокатов, проигравших дело в суде первой инстанции, в каждом втором случае не подают апелляционные жалобы. То есть дела были безнадежно проигрышные, но они в них все же поучаствовали… Из этого можно сделать вывод, что адвокаты берутся за любые дела… Шутка, конечно.


Сучков Андрей Владимирович,
вице-президент Палаты адвокатов Самарской области,
президент Ассоциации адвокатских кабинетов

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Я ответил на эти вопросы через сайт «Новой адвокатской газеты». Мои ответы соответствуют тому рейтингу, который был составлен по результатам опроса: наиболее часто приходится участвовать в спорах, вытекающих из ненадлежащего исполнения обязательств; наиболее сложными являются налоговые споры; обжалую практически каждое решение, которое суд первой инстанции вынес не в пользу моего доверителя.

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Да, я считаю, что хозяйственные споры действительно являются самыми распространенными. При этом споры, вытекающие из ненадлежащего исполнения обязательств, составляют наибольшую долю хозяйственных споров, поскольку вопросы исполнения обязательств охватывают большую часть гражданского оборота.

Частотность споров по различным видам договоров в том или ином регионе определяется двумя моментами: экономической спецификой региона (например, если развит торговый капитал, то много споров, вытекающих из договоров поставки, если развит строительный бизнес – споров, вытекающих из договоров подряда, и т.д.) и инвестиционной активностью (где она выше, там больше споров).

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Имеет значение характер налоговых споров и специализация адвоката. Специфика этих споров требует знания не только права, но и бухгалтерского учета, аудита, экономики. Адвокат, специализирующийся на налоговых спорах, обладает такими знаниями и, кроме того, хорошо знает судебную практику, поэтому вряд ли он ответит, что эти споры самые трудные. Но если у адвоката широкая специализация, пусть даже и арбитражная, для него налоговый спор является трудным, поскольку ему нужно очень многое изучить дополнительно. Или же он должен привлечь специалиста, что требует определенных затрат не только в финансовом, но и в организационном отношении. По этим причинам лишь немногие адвокаты специализируются на налоговых спорах. Данная категория споров отходит к частнопрактикующим юристам или, скорее, к юридическим фирмам. Юридическая фирма для работы по делу может собрать команду, в которую помимо адвокатов входят бухгалтеры, аудиторы и другие специалисты, состоящие в штате.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Если имеется в виду ситуация, когда решение суда состоялось не в пользу доверителя, то полагаю, что процент должен быть значительно выше. Хорошая адвокатская практика предполагает, что нужно в каждом подобном случае, когда есть правовые основания, обжаловать решение. Во-первых, это диктуется законодательством об адвокатуре и правилами адвокатской этики – адвокат должен активно защищать права, свободы и интересы доверителя всеми не запрещенными законом средствами. Во-вторых, в арбитражном суде по сравнению с судами общей юрисдикции гораздо полнее реализуется принцип состязательности. Отделение апелляционных судов от арбитражных судов первой инстанции теперь практически исключает личные отношения между судьями, что дает основания рассчитывать на объективность суда апелляционной инстанции. Меня удивляет, что адвокаты не в полной мере используют эту возможность. Но, возможно, не все правильно поняли вопрос.

Тай Юлий Валерьевич,
управляющий партнер адвокатского бюро «Бартолиус»

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– В нашем случае больше корпоративных споров и значительное количество споров о неосновательном обогащении, дел о несостоятельности, обжалование действий и ненормативных актов антимонопольных и иных государственных органов.

– Вы согласны с тем, что хозяйственные споры действительно встречаются чаще других? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Безусловно, хозяйственных споров намного больше, чем общих гражданских, в нашем случае соотношение – 90 и 10 %. В практике нашего бюро наиболее часто встречаются следующие виды споров: недействительность и незаключенность договоров, неисполнение и ненадлежащее исполнение договоров возмездного оказания услуг, поставки, подряда, доверительного управления, поручительства, кредитных договоров и иных обязательств, возникающих в банковской практике, а также споры, связанные с защитой права собственности и иных вещных прав, в том числе с ценными бумагами.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались налоговые споры?

– Сложность налоговых споров обусловлена несколькими причинами. Во-первых, необходимостью скрупулезного изучения большого или просто невероятно огромного объема документов первичного бухгалтерского учета (порой это сотни папок типа «Корона»). Во-вторых, слабой подготовкой к делам представителей налоговых органов, что подчас приводит к необходимости не состязательного, а почти следственного процесса, что требует значительных дополнительных усилий, причем как со стороны налогоплательщика, так и со стороны суда. Еще одной причиной является тот факт, что в России вряд ли есть более противоречивое, часто изменяющееся и пробельное законодательство, чем налоговое. Последней, но основной сложностью является отсутствие стабильной и единообразной судебной практики по подобного рода делам. Правовые позиции даже Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации порой изменяются или являются не до конца ясными и последовательными. Также одной отличительной особенностью налоговых дел является большая составляющая судебного усмотрения, когда решение суда зависит от почти неуловимых деталей конкретного дела. В этой связи два дела (при абсолютно тождественной правовой позиции в отношении одного и того же налогоплательщика, но касающиеся разных налоговых периодов) могут быть разрешены судом противоположным образом.

Нельзя не отметить, что в связи с введением возможности досудебного урегулирования спора с налоговым органом значительно уменьшилось количество судебных споров.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47% ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– В нашей практике почти 100 % итоговых судебных актов по делу, вынесенных не в пользу наших доверителей, обжалуются как в апелляционном, так и в кассационном порядке. Полученный при опросе результат не соответствует имеющейся официальной статистике, в соответствии с которой в течение последних пяти лет около 12–17 % судебных актов первой инстанции обжалуются в апелляционном порядке, возможно, данное расхождение связано с тем, что отвечали в основном адвокаты, работающие в московском судебном округе. В связи с вступлением в законную силу последних изменений в АПК РФ, которыми был введен обязательный последовательный порядок обжалования, количество судебных актов, обжалованных в вышестоящие инстанции, станет еще большим. В любом случае количество жалоб само по себе ни о чем не говорит. Большое количество жалоб, с одной стороны, может свидетельствовать о том, что решения первой инстанции не кажутся заявителям жалоб законными и обоснованными, а с другой стороны, говорит о том, что они верят в то, что незаконное решение может быть изменено или отменено.

Также нельзя не отметить, что обжалование используется проигравшими в первой инстанции ответчиками для затягивания вступления в законную силу, а соответственно, и принудительного исполнения судебных актов.


Чернышов Григорий Петрович,
партнер, руководитель департамента судебной практики
адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах Вам доводилось участвовать чаще всего, какие споры представляются Вам наиболее сложными, и как часто Вы оспариваете судебное решение в вышестоящих инстанциях?

– Чаще всего я участвую в корпоративных спорах. На эти споры приходится около 60 % времени, затраченного мною в судах. Около 20 % занимают антимонопольные споры. В остальном – в равных долях споры, вытекающие из неисполнения хозяйственных договоров, споры по поводу недвижимости, споры о возмещении внедоговорного вреда, налоговые споры. Самыми сложными считаю корпоративные споры. Обычно мы обжалуем каждое судебное решение, принятое не в пользу нашего клиента, за исключением случаев, когда клиент по каким-либо причинам против обжалования.

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Эти споры действительно самые распространенные. Чаще всего, насколько мне известно, судятся по делам, вытекающим из договоров поставки, а также подрядных договоров и договоров об оказании услуг.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Здесь ряд факторов. Во-первых, у нас очень запутанное и часто меняющееся законодательство о налогах и сборах. Во-вторых, участие в этих спорах требует специальной подготовки и знания основ бухгалтерского учета и финансового анализа. Далеко не все адвокаты обладают этими знаниями в должной мере.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Это закономерно в условиях дешевого и несложного процесса, каким является наш арбитражный процесс. Если бы суды взыскивали реальные издержки, понесенные выигравшей стороной в деле (особенно расходы на адвокатов), то количество и судебных дел, и жалоб в вышестоящие инстанции существенно сократилось бы.


Шевцов Сергей Юрьевич,
адвокат коллегии адвокатов «Защита»

– Как бы Вы сами ответили на те три вопроса, которые мы предлагали адвокатам? В каких спорах в арбитражных судах Вам приходится участвовать чаще всего? Какие категории дел для Вас самые сложные? Как часто Вы обжалуете судебный акт в апелляционной инстанции?

– Чаще всего участвую в спорах о привлечении государственных органов к ответственности за воспрепятствование законной деятельности юридических лиц. Судебные акты, принятые не в пользу доверителя, обжалую всегда.

– 66 % опрошенных ответили, что чаще всего участвуют в хозяйственных спорах. На Ваш взгляд, такие споры действительно самые распространенные? Если разбить эту категорию на несколько более мелких, то по каким именно видам договоров чаще всего судятся организации и предприниматели?

– Представляется, что большинство споров вытекает из нарушения договорных отношений, то есть действительно относится к категории хозяйственных.

– Чем можно объяснить тот факт, что самыми сложными для адвокатов оказались именно налоговые споры?

– Это в первую очередь связано с некоторой тенденциозностью и пониманием того, что налоги составляют значительную часть средств, поступающих в бюджет государства, а во вторую – с практикой не возвращения излишне уплаченного, а зачета на последующий период.

– Участники опроса активно оспаривают принятые судебные решения. В частности, 47 % ответивших подают апелляционную жалобу в каждом втором случае и чаще. Какой вывод из этого можно сделать?

– Это нормальное явление, так как решения не могут удовлетворять обе стороны одновременно.

"АГ" № 1, 2011