Поцелуй как преступление?

Конституционный Суд РФ опубликовал Определение от 13 февраля 2024 г. № 241-О по жалобе на неконституционность ч. 2 ст. 20 «Возраст, с которого наступает уголовная ответственность», примечания к ст. 131 «Изнасилование» и п. «б» ч. 4 ст. 132 «Насильственные действия сексуального характера» УК РФ, которыми регулируется вопрос о привлечении к уголовной ответственности за названные преступления лиц, не достигших совершеннолетия.

Основная проблема произвольного вменения ст. 132 УК в том, что в законе не определен исчерпывающий перечень насильственных действий сексуального характера. Поэтому в качестве «действия сексуального характера» нередко расценивается, например, поцелуй, объятие или интернет-общение, в то время как законодатель имел в виду совершенно иное.

Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 4 декабря 2014 г. № 16 «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности», «В связи с вопросами, возникающими у судов при применении норм главы 18 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также в целях формирования единообразной судебной практики Пленум Верховного Суда Российской Федерации, руководствуясь статьей 126 Конституции Российской Федерации, статьями 2 и 5 Федерального конституционного закона от 5 февраля 2014 г. № 3-ФКЗ “О Верховном Суде Российской Федерации”, постановляет дать судам следующие разъяснения: 1. Обратить внимание судов на то, что к преступлениям, предусмотренным статьями 131 и 132 УК РФ, относятся половое сношение, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера в отношении потерпевшего лица (потерпевшей или потерпевшего), которые совершены вопреки его воле и согласию и с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшему лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица. При этом мотив совершения указанных преступлений (удовлетворение половой потребности, месть, национальная или религиозная ненависть, желание унизить потерпевшее лицо и т.п.) для квалификации содеянного значения не имеет».

Иные действия сексуального характера – это удовлетворение половой потребности другими способами, включая понуждение женщиной мужчины к совершению полового акта путем применения насилия или угрозы его применения.

Данные дефиниции обоснованно критиковались в юридической литературе из-за их неконкретности. Однако представляется, что отказ от дачи определений является еще более серьезной проблемой, поскольку понимание содержания составов преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК, отдается на откуп практике, что исключает единообразное применение закона.

В литературе¹ указано, в частности: «На наш взгляд, данные понятия могут быть раскрыты следующим образом. С учетом наличия в УК РФ ст. 132 следует считать, что понятием “половое сношение” в составе изнасилования охватывается только нормальный в физиологическом отношении половой акт. Половой акт в иной, в так называемой извращенной форме (в иные полости тела женщины) составляет “иные действия сексуального характера”, предусмотренные ст. 132 УК РФ. Мужеложство – это исторически сложившийся термин, под которым понимается только coitus per anum между мужчинами. Все иные действия между мужчинами, направленные на удовлетворение половой потребности, следует относить к иным действиям сексуального характера, предусмотренным той же ст. 132 УК РФ. Понятием лесбиянства должны охватываться такие сексуальные контакты между женщинами, в которых участвует половой орган хотя бы одной из партнерш. Например, путем оральногенитальных контактов, проникновения во влагалище с использованием рук или иных предметов и т.д. Значительную сложность представляет определение иных действий сексуального характера. По нашему мнению, к иным действиям сексуального характера следует относить: 1) половой акт в любой иной форме, кроме естественной, например, анальный или оральный половой акт; 2) половой акт в естественной форме, когда потерпевшим является мужчина; 3) иные действия сексуального характера, связанные с использованием полового органа виновного или потерпевшего лица. Например, совершение фрикций без введения полового члена в полости тела женщины (междубедренный коитус и тому подобные действия). Во всех перечисленных случаях речь идет об использовании при совершении действий сексуального характера полового органа виновного или потерпевшего лица (выделено мной. – В.П.)».

То есть «иные действия сексуального характера» следует трактовать как преступные именно тогда, когда они так или иначе совершены с использованием полового органа потерпевшей или виновного.

Данная точка зрения Санкт-Петербургской юридической школы представляется единственно верной, поскольку в противном случае при бесконтрольном расширении толкования понятия «иные действия сексуального характера» доходит до уголовной ответственности за поцелуй, который тоже является сексуальным актом, удовлетворяющим половую потребность, и вполне может быть насильственным.

Как указано в комментарии к УК под редакцией д.ю.н. Г.А. Есакова, «в объективную сторону преступления входит не естественное половое сношение с потерпевшей женщиной, а мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, например, coitus per oz, coitus per anum, насильственное понуждение женщиной мужчины к совершению полового акта». Таким образом, в комментарии отмечается, что для квалификации «иных действий сексуального характера», а именно преступных действий, должно быть некое действие с половыми органами.

В комментарии к УК под редакцией д.ю.н., профессора А.И. Рарога разъяснено: «Иными действиями сексуального характера являются любые способы удовлетворения полового влечения между мужчинами или между мужчиной и женщиной, за исключением естественного полового сношения и мужеложства². Это может быть, например, оральный секс (coitus per os), анальный секс (coitus per anum), совокупление между мужчиной и женщиной в естественной форме в том случае, если принуждение исходит со стороны женщины».

То есть также подчеркивается, что иным действием сексуального характера является действие с половыми органами.

Можно привести еще ряд комментариев, но все они сходятся в одном: действия сексуального характера подразумевают некие действия с половыми органами. Это, в частности, любой сексуальный контакт, кроме вагинального, который указан в ст. 131 УК.

Согласно Большой медицинской энциклопедии (БМЭ) под редакцией Б.В. Петровского половые органы [organa genitalia (PNA, JNA, BNA); син. гениталии] – органы полового размножения. Они являются частью мочеполовой системы, обеспечивают развитие и выведение половых клеток, оплодотворение, а у млекопитающих также защиту и питание зародыша в теле матери. Половые гормоны воздействуют на весь организм. Мужские и женские половые органы различны по строению, но между ними существует гомология, обусловленная общностью их эмбриональных зачатков. Соответственно, функциональному назначению в мужских и женских половых органах различают три отдела: половые железы, половые протоки и копулятивные органы. Половые органы делят на внутренние и наружные.

Поэтому для исключения необоснованного вменения преступлений по ст. 132 УК считаю необходимым разъяснение на законодательном уровне, что именно понимается под насильственными действиями сексуального характера.